Tesis Negligencia Medica
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caso paraguayo, de negligencia medica
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Agradecimientos.
A Dios, por obsequiarme la vida.
A mis Padres, por acompañarme y apoyarme siempre, en especial en este trayecto que es,
una parte esencial de mi vida, por todo esto y más les digo GRACIAS.
A la Facultad, por haberme abierto sus puertas y haberme proporcionado las herramientas
necesarias para convertirme en profesional.
A mis Profesores, por toda la sabiduría que me brindaron y en especial por su paciencia.
A mi tutora, la Profesora Abogada Selva Ruiz, por apoyarme en este proyecto y por todo lo
que me enseñaste.
A mis Compañeros, por todo el apoyo y la amistad que me brindaron.
A todos ellos les digo Gracias.
2
Dedicatoria
A mi Padre, por el sacrificio que haz hecho por mi.
Por guiarme siempre en el camino de la verdad, la honestidad, y la sabiduría.
Y por sobre todo, por el cariño y el amor que me has brindado siempre.
Este trabajo te dedico a ti Papá.
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Índice.
Agradecimiento 2
Dedicatoria 3
Indice 4
Introducción 7
Capitulo I 9
Responsabilidad del Médico..............................................................................................9
Tipos de responsabilidad médica.....................................................................................10
De acuerdo a la técnica jurídica.......................................................................................11
Responsabilidad profesional del médico.........................................................................11
Culpa médica...................................................................................................................12
Formas de aparición de la culpa......................................................................................12
Capitulo II.........................................................................................................................................16
Responsabilidad Civil......................................................................................................16
Responsabilidad contractual y extracontractual........................................................16
La Culpa.............................................................................................................17
La culpa contractual y culpa extracontractual..........................................................17
El Error...............................................................................................................18
Error por insuficiencia de conocimiento..................................................................19
Error por negligencia en el diagnóstico...................................................................20
Error por complegidad en el cuadro clínico.....................................................................21
Legislación Civil Nacional..............................................................................................22
Capitulo III.......................................................................................................................................25
Responsabilidad Penal.....................................................................................................25
4
Analisis para determinar la conducta del médico dentro del marco penal......................26
La acción..........................................................................................................................26
La omisión.......................................................................................................................27
Conducta culposa.............................................................................................................27
Conducta dolosa...............................................................................................................27
Tipos de dolos..................................................................................................................27
Dolo intención o dolo directo de primer grado................................................................27
Dolo directo de segundo grado o dolo indirecto..............................................................28
Dolo eventual 28
Determinar de la punibilidad de la conducta...................................................................29
Legislación Penal Paraguaya...........................................................................................30
Capitulo IV........................................................................................................................................31
Negligencia Médica.........................................................................................................31
Lesión perinatal y negligencia médica.............................................................................32
Errores en la medicación y negligencia médica...............................................................33
Diagnostico erroneo y negligencia médica......................................................................33
Errores quirúrgicos y negligencia médica.......................................................................36
Que es una Negligencia Médica......................................................................................37
Lex Artis..........................................................................................................................37
Lex Artis Ad Hoc.............................................................................................................38
Principios médicos de la práctica médica 39
Negligencias más comunes 39
Capitulo V 43
Consentimiento Informado 43
Contenido que debe tener el consentimiento informado44
Presupuesto del consentimiento informado 47
5
Contenido y limites del consentimiento informado 48
Legislación 49
Capitulo VI 52
Necesidad de una legislación 52
Derechos del paciente 53
Capitulo VII 56
¿Papel que cumple el MSP y BS dentro del campo de la negligencia médica? 56
La Superintendencia de Salud 56
De las funciones y atrubuciones de la Superintendencia de Salud 56
¿De que se encarga la Superintendencia de Salud? 58
Capitulo VIII61
Mecanismos de control y prevención para evitar la negligencia médica 61
Legislación Comparada 65
Bolivia 65
Mexico 66
Perú 71
Colombia 71
Algunos casos sobre negligencia médica 72
Fallos sobre negligencia médica 76
Conclusión 85
Recomendaciones86
Anexos 87
Bibliografía 108
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Introducción.
El presente trabajo investigativo tiene por finalidad, establecer la responsabilidad del médico
en el ejercicio de sus funciones por su negligencia médica.
Los errores médicos han causado mucha inquietud los últimos tiempos, tanto en el ámbito
del sector salud, como en la sociedad y en materia jurídica, aunque no es tema nuevo.
Ya en el Código de Hamurabi, se trataban estos problemas en materia de negligencia
médica; en relación a los médicos establecía, “Si el médico hizo una operación grave con el bisturí
de bronce y lo ha hecho morir, o bien si le operó de una catarata en el ojo y destruyó el ojo de este
hombre, se cortarán sus manos”. Estas eran las drásticas sanciones de la pena impuesta al médico,
pero también estaban obligados al resarcimiento por el daño resultante de la actividad profesional.
En la época Antigua de los egipcios, la pena era aún peor, castigaban con la muerte el mal
ejercicio de los médicos.
En la época de Alejandro Magno, el concepto de responsabilidad médica es amplificado,
ordenándose la crucificación de un médico por haber abandonado culposamente a un enfermo.
En épocas antiguas ya se determinaba la responsabilidad de un médico por haber obrado con
negligencia.
Actualmente, en nuestra realidad jurídica, la negligencia médica acapara el ámbito del
derecho civil, como el derecho penal. Aunque es necesario establecer una legislación espacial con
normas propias en el ámbito de la protección de la salud.
Así hallar soluciones validas y efectivas para evitar, prevenir y sancionar a los médicos que
por su negligencia médica ocasionan daños, daños irreversibles y hasta la muerte del paciente.
Es de vital importancia que el Estado proteja el derecho del paciente ya que estamos
hablando del derecho fundamental que es la salud y la vida de las personas.
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También con este trabajo tengo el propósito de hallar medios de prevención y control en
nuestro país con políticas efectivas que están siendo aplicadas en otros países con resultados
positivos como ser: *la necesidad de combatir problemas de actitud en el proceso de atención
médico-paciente,* apoyar los procesos de análisis de la calidad de los expedientes clínicos,
*vigilar la fuga de medicamentos, *realizar una campaña de cumplimiento de las normas y
protocolos de atención hacia los pacientes, *mejorar la calidad de atención, *mejorar la calidad
de atención en las salas de emergencias con personal más capacitado, *promover cursos de
capacitación actualizada para los servicios públicos de salud, *mejorar los planes de
investigación, *elaborar campañas sociales de información y asesoramiento que contenga dicha
temática, *hacer obligatorio para el médico el pago de un seguro por negligencia médica,
*imponer multas severas al médico que incurra en negligencia médica, *mejorar la
infraestructura de los hospitales o entidades en el ámbito de la salud del sector público,
*presentar un proyecto de Ley para que proteja, ampare y haga valer los derechos del paciente y
sancione al médico que incurra en negligencia médica, entre otros.
Con todo esto estaríamos dando un paso importantísimo en el sector salud y en la calidad de
los servicios sanitarios y volviendo a establecer la ética médica y la confianza entre el vinculo que
existe entre médico-paciente que es vital y necesario.
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CAPITULO I
RESPONSABILIDAD DEL MÉDICO.
En los últimos años ha recibido mayor atención los errores médicos en el ejercicio de sus
funciones que ha puesto en riesgo la relación médico – paciente dentro de la atención médica. Ha
aumentado en todos los ámbitos y culturas los reclamos de la mala práctica y acusaciones de
negligencia.
La ética médica es la base para generar confianza en el ejercicio de la medicina. Es
indiscutible que toda profesión debe fundamentarse en una ética y la medicina desde sus orígenes
ha sido consistente con ello, sin ella es imposible establecer la relación médico-paciente, que es
vital para ambas partes establecer la confianza necesaria para diagnosticar y otorgar tratamiento
medico, y por parte del paciente otorgar su consentimiento para recibir tal tratamiento. ¹
Como sabemos, el ejercicio de la medicina significa un riesgo, por el cual los médicos deben
estar capacitados, actualizados con todos los avances médicos y desde luego estar informados
jurídicamente, para evitar caer en el error o la culpa que puede producir un daño irreparable en el
paciente y que ello genera una responsabilidad.
La protección jurídica de la salud y el respeto a la dignidad humana son los puntos básicos
que regulan las cuestiones comprendidas dentro de la responsabilidad médica.
Podemos decir, que al no seguir las normas establecidas originando un daño, hace al médico
responsable de su conducta y de los daños que ocasiona.
Entonces, esa responsabilidad nace de la siguiente forma, de la acción u omisión, voluntaria
o involuntaria del médico que produce como resultado un daño.
1 Moctezuma Barragán, Gonzalo. Responsabilidad Profesional del médico. Universidad Autónoma de Mexico.
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Responsabilidad Jurídica: es la obligación de las personas imputables de dar cuenta ante la
justicia de los actos realizados contrarios a la ley y sufrir las consecuencias legales. ²
Responsabilidad Médica: es la obligación de los médicos, de dar cuenta ante la sociedad
por los actos realizados en la práctica profesional, cuya naturaleza y resultados sean contrarios a sus
deberes, por incumplimiento de los medios y/o cuidados adecuados en la asistencia del paciente;
pudiendo adquirir a veces, relevancia jurídica. ³
Medios:
Defectuoso examen del paciente.
Errores de diagnóstico y tratamiento.
Daños causados por uso indebido (o en mal estado) de objetos (aparatos e instrumental) y
medicamentos.
Omisión de pautas esenciales para el diagnostico de una enfermedad.
Falta de control hacia los auxiliares del médico y los daños que los mismos puedan culposamente
ocasionar. 4
Tipos de Responsabilidad Médica
1- Responsabilidad Civil: Deriva de la obligación de reparar económicamente los daños
ocasionados a la victima.
2- Responsabilidad Penal: Surge del interés del Estado y de los particulares interesados en
sostener la armonía jurídica y el orden público; por lo que las sanciones “penas” son las que
impone el código penal (privación de libertad, multas y otras medidas alternativas).
2. Ponce Malaver, Moisés Dr. Responsabilidad Médica. Director de la División Central de Exámenes Médicos Legales.
3. Ponce Malaver, Moisés Dr. Responsabilidad Médica. Director de la División Central de Exámenes Médicos Legales.
4. Ponce Malaver, Moisés Dr. Responsabilidad Médica. Director de la División Central de Exámenes Médicos Legales.
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De acuerdo a la Técnica Jurídica:
Responsabilidad Objetiva: Es la que surge del resultado dañoso, no esperado, que el
accionar del médico puede provocar, independientemente de la culpa que le cabe.
Responsabilidad Subjetiva: Es la que surge de la subjetividad del médico, puesta al
servicio de una determinada acción penada por Ley, (por ejemplo abortos, certificados falsos,
violación del secreto profesional).
Responsabilidad Contractual: Es la que surge de un contrato, que no necesariamente debe
ser escrito (puede ser tácito o consensual), cuyo incumplimiento puede dar lugar a la acción legal.
Responsabilidad Extracontractual: Es la que no surge de contrato previo. Se le conoce
como Aquiliana (Lex Aquilia). Su aplicación en el campo médico es excepcional (por ejemplo
asistencia médica inconsulta por estado de inconsciencia o desmayo, alienación mental, accidente,
shock).
Decimos entonces, que la Responsabilidad Médica significa la obligación que tiene el
médico de reparar y satisfacer las consecuencia de sus actos, omisiones y errores voluntarios o
involuntarios, dentro de ciertos limites y cometidos en el ejercicio de su profesión. Es decir, el
médico que en el curso del tratamiento ocasiona por culpa un perjuicio al paciente debe repararlo.
La responsabilidad nace de todo hecho o acto realizado con discernimiento (capacidad), intención
(voluntad) y libertad que genera obligaciones para su autor en la medida en que se genere un daño a
otra persona.
Responsabilidad profesional del médico.
Siendo la responsabilidad profesional, “la obligación de reparar un daño ocasionado en el
ejercicio de una actividad profesional”, en el caso de haber sido producido por actos profesionales
de un médico, se trataría de Responsabilidad Médica.
La responsabilidad del médico en el ejercicio de su profesión, ha sido prevista por las leyes
civiles y penales en todos los tiempos y en todos los países.
En nuestro medio, en la actualidad, debido a la influencia de información de lo que ocurre
en otros países, uno de ello, los Estados Unidos, en que se aplica con gran severidad las sanciones,
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sobre todo económicas, a quien incurra en delito culposo de la naturaleza que estamos tratando; se
juzga por la masa popular al profesional médico y se pide para él las sanciones más severas, aún
antes de haber sido establecida su responsabilidad en el proceso, dejándose llevar por la
información sensacionalista de los medios de publicidad, y sin conocer la sustentación de la figura
de la responsabilidad del médico.
Clases de sanciones establecidas en nuestra legislación en el ámbito médico.
Clase de sanción prevista en el Código Sanitario Paraguayo Ley Nº 836/80 de nuestro país,
y establece el Art. 302. – “Las sanciones que establece esta Ley son: amonestación, multa,
decomiso, clausura, suspensión y cancelación de registro, las que serán aplicadas por el Ministerio
atendiendo a las circunstancias especiales de cada caso conforme a lo establecido en este
TÍTULO”.
Art. 307.- “Los profesionales, técnicos y auxiliares en ciencias de la salud serán pasibles de
la suspensión por un plazo no mayor de 6 meses o la cancelación del registro por un término no
mayor de 3 años, cuando los mismos rehuyan prestar sus servicios a un enfermo o lo abandone
habiendo estado bajo su cuidado o por su negligencia sean responsables de la muerte o
incapacidad de su paciente, o de la propagación de una enfermedad transmisible que ponga en
grave riesgo la salud pública, así como los que expidan certificados, análisis, dictámenes o
informes falsos o violen voluntariamente el secreto profesional”.
Culpa Médica
Es una infracción a una obligación preexistente fijada por Ley o por un contrato. Por medio
de la culpa médica, veremos, el como nace la responsabilidad del médico en el campo profesional y
que pueden ser de diferentes formas.
En la culpa, falta necesariamente la intención de dañar, pero hay una negligencia, desidia,
impericia, falta de precaución o de diligencia, descuido o imprudencia, que produce perjuicio a otro
o que frustra el incumplimiento de una obligación, y debe ser imputada a quien la causa.
Forma de aparición de la Culpa Médica.
Impericia: Es la falta total o parcial, de conocimientos técnicos, experiencia o habilidad en
el ejercicio de la medicina. Es decir, es la carencia de conocimientos mínimos o básicos necesarios
para el correcto desempeño de la profesión médica.
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Impericia y Error.
Errores de diagnóstico debido a:
Ignorancia.
Errores groseros de apreciación.
Examen insuficiente del enfermo.
Equivocaciones inexcusables.
Errores de tratamiento en cuanto a la:
A la administración de un producto que no es de elección.
Dosis o vías inadecuadas o indebidas.
Imprudencia: Es realizar un acto o ligereza, sin las adecuadas precauciones; es decir es la
carencia de templanza o moderación. O también, la conducta contraria a la que el buen sentido
aconseja, emprender actos inusitados fuera de lo corriente, hacer más de lo debido; es o implica una
conducta peligrosa. Es la violación activa de las normas de cuidado o cautela que establece la
prudencia, actuando sin cordura, moderación, discernimiento, sensatez o buen juicio.
Negligencia: De latín NEGLIGO: descuido y NEC – LEGO: dejo pasar. Es el descuido,
omisión o falta de aplicación o diligencia, en la ejecución de un acto médico. Es decir, es la
carencia de atención durante el ejercicio médico. Puede configurar un defecto o una omisión o un
hacer menos, dejar de hacer o hacer lo que no se debe. Es no guardar la precaución necesaria o tener
indiferencia por el acto que se realiza. La negligencia es sinónimo de descuido y omisión. Es la
forma pasiva de la imprudencia y comprenden el olvido de las precauciones impuestas por la
prudencia, cuya observación hubiera prevenido el daño.5
5. Ponce Malaver, Moisés Dr. Responsabilidad Médica. Director de la División Central de Exámenes Médicos Legales.
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Ejemplos:
No sujetar al paciente a la mesa de operaciones o camilla.
Examen médico insuficiente, en ingesta de sustancias tóxicas.
Falta de protección en la aplicación de radioterapia.
No controlar al paciente en el post-operatorio.
No advertir efectos colaterales de un determinado tratamiento.
No informar al paciente o familiares sobre su enfermedad o pronóstico.
En transplantes, no informar al donante y receptor sobre los riesgos, secuelas, evolución
previsible y limitaciones resultantes.
Abandonar al enfermo (guardia, emergencia o huelga).
No controlar con regularidad y a cortos intervalos, la temperatura de la incubadora, el
respirador artificial, etc.
Dar de alta a un paciente con fractura, sin ordenar una radiografía de control.
No ordenar la biopsia ante una sospecha de cáncer.
Negarse a atender a un paciente en caso de emergencia.
No esperar en casos graves, el relevo por otro médico.
Falta de aplicación de sueros o vacunas, ulteriores a heridas contaminadas.
Atender un parto sin control del estado del feto.
Olvidar el retiro de gasas o instrumental en intervenciones quirúrgicas.
No indicar las pruebas de sensibilidad.
Omisiones, defectos y falta de evoluciones cronológicas completas.
No dejar constancia escrita sobre autorizaciones, alergias, interconsultas, exámenes
auxiliares solicitados, tratamiento instituido.
No atender al paciente (huelga).
No concurrir a un llamado.
Mala Praxis
La PRAXIS MÉDICA, se fundamenta sobre el conocimiento de las ciencias médicas.
Cuando se violen las norma del adecuado ejercicio profesional queda configurada la MALA
PRAXIS, la cual se define la “omisión por parte del médico, de prestar apropiadamente los
servicios que esta obligado en su relación profesional con su paciente, omisión que da como
resultado cierto perjuicio a este”, o también “cuando el médico a través de un acto propio de su
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actividad, y en relación causal y con culpa procede un daño determinado en la salud de un
individuo”, es decir consta de dos partes:
El médico deja de cumplir con su deber.
Causo un daño determinado al paciente.
Como pudimos notar, existen múltiples formas de aparición de la culpa que lleva al médico a
responder por su responsabilidad, y esto es porque los médicos pasan por alto su deber de cuidado.
Hoy en día los médicos no están al tanto de las consecuencias jurídicas que atañe su proceder,
en la falta de cuidado o en la culpa dentro la esfera de las ciencias médicas, lo cual constituye un
enorme problema en cuanto se suman más médicos que incurren en responsabilidad tanto civil
como penal.
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CAPITULO II
RESPONSABILIDAD CIVIL.
Los médicos son civilmente responsable cuando en razón de haber causado un daño a su
paciente se halle obligado a resarcir el daño. La responsabilidad civil es la consecuencia jurídica de
la relación de hecho que existe entre quien causo el daño y quien lo sufrió, de lo cual surgen las
obligaciones de reparar el daño y el derecho a exigir tal indemnización.
La responsabilidad civil puede nacer de un contrato como de un hecho extracontractual, que
veremos más adelante.
La responsabilidad civil
Todas las actuaciones del personal médico que sin implicar una responsabilidad penal, por no
constituir delito o falta, generen daños, están sometidos a responsabilidad civil, es decir, a la
obligación de quien genera el daño de indemnizar los mismos.
Esta es una responsabilidad genérica para toda acción u omisión que genere un daño
interviniendo culpa o negligencia y de la misma responsabilidad responderá el autor del daño así
como otros vinculados a él por distintas relaciones.
El acto médico como contrato.
El contrato es un acto jurídico que genera obligaciones, según Kant, el contrato es una
limitación que la persona impone voluntariamente a su libertad, en efecto, el sujeto que contrata se
obliga; promete dar, hacer o no hacer, si no fuera por este convenio, no tendría como carga.
Responsabilidad contractual y extracontractual.
Algunas doctrinas han discutido acerca de la naturaleza de la responsabilidad profesional
médica, pero en la actualidad no existe divergencia en que como regla general la responsabilidad
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del médico frente a su paciente es de tipo contractual. Pero existen situaciones de excepción en que
la responsabilidad tenga naturaleza extracontractual.6
Responsabilidad contractual.
La responsabilidad civil puede ser contractual, cuando procede del incumplimiento de un
contrato válido.
Se entiende como responsabilidad extracontractual, el daño causado a otra persona con quien
no existe vínculo contractual y tiene como fuente una conducta que rompe el deber de diligencia,
cuidado y prudencia.
La Culpa.
Se concibe como una omisión de diligencia en el deber de cuidado por parte del médico que
exige la naturaleza del hecho o actividad realizada, según sean las circunstancias.
La culpa contractual y culpa extracontractual.
La culpa contractual, se basa en la preexistencia de una obligación cuya contravención o
incumplimiento obliga a indemnizar daños y perjuicios causados.
La culpa extracontractual, esta configurada por los actos u omisiones que sin afectar un
vínculo preexistente produce un daño que genera responsabilidad.
En la culpa contractual basta con el incumplimiento del contrato, la extracontractual debe
probarse.
Culpa Profesional, es cuando se han contravenido las reglas propias de una actividad, o sea
hubo falta de idoneidad, imprudencia o negligencia.
6. Vázquez Fereyra, Roberto A. Dr. La Responsabilidad Civil de los Médicos. Argentina.
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La inobservancia de las normas y procedimientos, es una forma de acción culposa que se
configura cuando, existiendo una exigencia u orden verbal o escrita, dispuesta con fines de
prevención de un daño y ordenado por un superior responsable, el subalterno no le da
cumplimiento, generando un daño al paciente.
Ejemplos:
Omisión o defecto en la confección del Historial Clínico.
Realización por parte del interno o residente actos no autorizados o sin la debida
supervisión.
Recetar productos no autorizados.
Abandonar el centro laboral sin autorización.
No obtener la autorización del paciente o familiares en casos quirúrgicos.
No fiscalizar las tareas del personal auxiliar, que debe cumplir con las indicaciones dadas
por el médico.
Abandonar sin dejar sustituto, incubadoras o pacientes graves.
El Error.
Error médico: Es todo acto médico de tipo profiláctico, diagnóstico o terapéutico que no se
corresponda con el real problema de salud del paciente y en el que no exista la mala fe, la
negligencia, la indolencia, la incapacidad, ni la ignorancia profesional.
“La medicina es una ciencia en constante evolución y, sobre todo, por que aun cuando se
conozcan las causas de las enfermedades siempre existirá el factor de reacción individual de cada
enfermo, infinitamente variable e imposible de ajustar a normas homogéneas de atención. Los
médicos no me dejaran mentir, es precisamente este factor el que convierte ahora y siempre a todo
tratamiento, incluso el más rigurosamente exacto, en un azar; aunque desde luego, la permanente
actualización del médico, la práctica y la habilidad pueden disminuir las posibilidades de error”.7
7. Moctezuma Barragán, Gonzalo, Responsabilidad profesional del médico op. Cit., p. 91-92.
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El buen médico se revela por el diagnostico, siendo la parte más importante de la medicina,
pues de este depende el tratamiento que deberá seguirse y, por tanto, la recuperación o el deterioro
en la salud del paciente. Con el término “diagnostico” derivado del verbo griego que significa
“conocer mediante”, se entiende en medicina el descubrimiento o reconocimiento de la enfermedad
a través de los síntomas de índole diversa con los que aquélla se manifiesta. Así, en el diagnostico
importa investigar la naturaleza y las causas de la enfermedad, pudiendo establecerse luego de
interrogar y examinar al paciente. Esta especie de conclusión clínica algunas veces se podrá
formular de manera inmediata, y en otras ocasiones habrá que esperar a que se aclaren los síntomas
típicos de la enfermedad; no obstante es menester distinguir diversos tipos de error en que puede
incurrir el médico, con objeto de determinaren cada caso si es o no responsabilidad de ello.8
Error por insuficiencia de conocimiento:
Suele también denominarse error por ignorancia y tiene lugar cuando el médico emite un
diagnóstico equivocado, respecto a una enfermedad con síntomas patognomónicos, provocado por
el desconocimiento de elementos que debía saber. Se entiende por síntomas patognomónicos
aquéllos que son reveladores del mal en cuanto son exclusivos de una sola afección; en otros
términos, estas enfermedades tienen características propias e inconfundibles, que por sí solas
determinan su diagnóstico.
En estos casos su error es grave, pudiendo asimilarse a ignorancia supina, que es
inexcusable, toda vez que basta por saber los síntomas para conocer la enfermedad y poder tratarla
adecuadamente. La excusa es inadmisible pues, por tratarse de casos explorados y de alta
incidencia, el médico se encuentra en la obligación de reconocerlos inmediatamente o bien, al cabo
de obtener los resultados de determinados exámenes.9
8. Moctezuma Barragán, Gonzalo. Responsabilidad profesional del médico. p. 6
9. Moctezuma Barragán, Gonzalo. Responsabilidad profesional del médico. p. 66
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Error por negligencia en el diagnostico.
Desde el punto de vista exclusivamente jurídico, Quintana Ferguson, define al diagnóstico,
“como la serie de actos médicos que tienen por objeto recoger todos los signos susceptibles de
iluminar al médico, interpretarlos y deducir del conjunto de hechos comprobados cuál es la
naturaleza de la afección que tiene el enfermo: consiste también en encajar esa situación particular
en un cuadro patológico conocido”.10
El médico es responsable cuando por negligencia o desidia inexcusable no procede a la
búsqueda de todos los factores que le pueden servir para llegar a determinar en la forma más
acertada cuál es el mal que padece el paciente. Éste ha de utilizar todos los medios de que disponga
para verificar la exactitud de su diagnóstico. A manera de ejemplo, los tribunales en mexico,
admiten fácilmente que el hecho de no haber verificado con exactitud su diagnóstico mediante una
radiografía, sobre todo en los casos de torceduras, luxaciones y fracturas, constituye responsabilidad
por negligencia, solamente comprensibles en casos de urgencia.
Para estimar que un médico incurre en este tipo de error, se deberá considera que se
compromete la responsabilidad desde el momento en que no lo habría cometido uno prudente,
situado en igualdad de condiciones. Con objeto de evitar incurrir en el error, se debe verificar la
exactitud del diagnóstico, utilizando para ello todos los medios al alcance para efectuar un buen
pronóstico, toda vez que la omisión de uno o más exámenes puede inducir a equivocaciones en el
diagnóstico y, consecuentemente, en el tratamiento.
El cumplimiento de la obligación del médico de actuar de forma diligente, resulta de
máxima exigencia si el paciente presenta un cuadro polimorfo en sus síntomas y signos que haga
difícil el diagnóstico, circunstancia en la que habrá de emitir un dictamen presuntivo únicamente. Es
por ello que, han de extremarse los medios para llegar a formar un diagnóstico acertado, debiéndose
agotar los análisis y demás recursos de la medicina actual, en la medida en que estén al alcance.
Empero, no es suficiente su requisición, siendo obligada su realización en tiempo oportuno, sin
dilaciones o demoras inútiles, así como su cuidadosa interpretación.
10. Quintana Ferguson, Manuel. La Responsabilidad Civil del Médico. Madrid, Trivium, 1949, citado por Llamas Pombo en la Responsabilidad
Civil del Médico. Aspectos tradicionales y modernos, Madrid, Trivium, 1988, y por Manuel Castellanos, op. Cit.
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En otros casos, el error de diagnóstico puede provenir de un incumplimiento del deber del
médico, de referir al paciente a un especialista o de obtener una opinión colegiada de facultativos
con más conocimientos. Actúan en forma negligente, luego, el médico que no delega en un
especialista los casos que transcienden a su competencia e incurre, por ese hecho, en un error de
diagnóstico. Este deber de referencia al especialista no puede ser interpretado con un criterio
absoluto que deje de lado las circunstancias del caso, el modo como éste se presenta, las urgencias
y, en general, las vicisitudes que rodean a la actividad médica.11
Error por complejidad en el cuadro clínico.
Ocasionalmente, el médico se enfrenta al problema de emitir un diagnóstico cuando los
índices reveladores de un cuadro clínico guardan relación con dos o más enfermedades, la similitud
existe entre determinadas alteraciones de la salud más o menos graves puede inducir a errar.
El estado actual de la medicina no permite una certeza absoluta en lo que respecta al
pronóstico de todos los padecimientos humanos. Sin embargo, existen una serie de factores que son
incontrovertidos para la generalidad de los médicos. Por ello, frente a factores inconfundibles, no es
permitido ni lícito desacertar en el diagnóstico, y si se incurre en un equívoco, se revela la
ignorancia de causas que necesariamente deben conocerse, o negligencia en la búsqueda de los
elementos requeridos para identificar el cuadro clínico de la enfermedad.
Por el contrario, se presentan cuadros clínicos que por su complejidad pueden acarrear al
error, no siendo necesariamente apreciados del mismo modo por los médicos; ello explica la
situación de que, ante un mismo caso, existan varios criterios. Esta consideración permite establecer
que la mayoría de las veces, el error por complejidad del cuadro clínico no hace responsable al
médico porque el equívoco se debe, o a la imperfección de los conocimientos científicos, que aún
no han alcanzado la plenitud de desarrollo para determinar con certeza que se trata de tal o cual
padecimiento, o a imperfecciones en los medios de diagnóstico, que impedirían verificar el
prepronóstico establecido, o simplemente a la carencia de estos medios, en caso en que sea
imposible conseguirlos.12
11. Moctezuma Barragán, Gonzalo. Responsabilidad profesional del médico. p. 67
12. Moctezuma Barragán, Gonzalo. Responsabilidad profesional del médico. p. 67 y 68.
21
Legislación Civil Nacional
El Código Civil Paraguayo, Ley 1183/86, en su titulo VIII “La Responsabilidad Civil”, capitulo
I; De la Responsabilidad por hecho propio en sus Art.1833 y siguientes, establecen sobre el
resarcimiento del daño, y estatuyen:
Art. 1833.- “El que comete un acto ilícito queda obligado a resarcir el daño. Si no mediare
culpa, de debe igualmente indemnización en los previstos por la Ley, directa o indirectamente.
Art.1834.- Los actos voluntarios sólo tendrán el carácter de ilícitos:
a) cuando fueren prohibidos por las leyes, ordenanzas municipales, u otras disposiciones dictadas
por la autoridad competente. Quedan comprendidas en este inciso las omisiones que causaren
perjuicio a terceros, cuando una ley o reglamento obligare a cumplir el hecho omitido;
b) si hubieren causado un daño, o produjeren un hecho exterior susceptible de ocasionarlo; y
c) siempre que a sus agentes les sea imputable culpa o dolo, aunque se tratare de una simple
contravención.
Art.1835.- Existirá daño, siempre que se causare a otro algún perjuicio en su persona, en
sus derechos o facultades, o en las cosas de su dominio o posesión. La obligación de reparar se
extiende a toda lesión material o moral causada por el acto ilícito. La acción por indemnización
del daño moral sólo competerá al damnificado directo. Si del hecho hubiere resultado su muerte,
únicamente tendrán acción los herederos forzosos.
Art.1836.- El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no engendra responsabilidad alguna. Si en la producción del daño hubieren
concurrido su autor y el perjudicado, la obligación y el monto de la indemnización dependerán de
las circunstancias, y en particular, de que el perjuicio haya sido principalmente causado por una u
otra parte.
Art.1837.- No incurren en responsabilidad por actos ilícitos:
a) los afectados de transtornos generales y persistentes de sus facultades mentales, que les
priven de discernimiento. Si la turbación de las facultades mentales del autor del perjuicio fuere
debida al uso de bebidas alcohólicas o de drogas, quedará obligado a indemnizarlo, a menos que
pruebe haber sido puesto involuntariamente en este estado; y
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b) los menores de catorce años.
Art.1838.- El que obra en legítima defensa no es responsable del perjuicio que en tales
circunstancias cause al agresor. Art.1839.- El que deteriore o destruya la cosa de otro, o hiera o
mate al animal de otro, para evitar un peligro inminente, propio o ajeno, resultante de esta cosa o
de este animal, no obrará ilegalmente si el deterioro o la destrucción fueren necesarios para evitar
el peligro, si el daño no es desproporcionado con éste, y si la intervención de la autoridad no puede
obtenerse en tiempo útil. Si el autor del daño ha causado el peligro, estará obligado a indemnizar
daños y perjuicios.
Art.1840.- La obligación de reparar el perjuicio causado por un acto ilícito, no sólo
respecto de aquél a quien se ha dañado personalmente, sino también respecto de todas las
personas directamente perjudicadas por consecuencia del acto.
Art. 1841.- Si el acto ilícito es imputable a varias personas, responden todos
solidariamente. El que pagó la totalidad del perjuicio tendrá acción de repetición contra todo
copartícipe en la medida determinada por la gravedad de la respectiva culpa y la importancia
derivada de ella. En la duda, las culpas individuales se presumen iguales. La sentencia dictada
contra uno de los responsables sólo será oponible a los otros cuando éstos hayan tenido la
oportunidad de ejercer su defensa.
El CCP, en principio hace responsable a la persona que comete un acto ilícito. Se entiende, a
todo acto ilícito, a los prohibidos por la ley.
Cuando una persona le produce un daño a otra, sea de la naturaleza que sea, moral, económico,
u otro, es responsable de resarcir el daño causado.
Los actos voluntarios tendrán el carácter de ilícitos, cuando:
Estén prohibidos por la ley.
Haber causado un daño.
Siempre que a sus agentes les sea imputado culpa o dolo.
Existen varias clases de daños, según el CCP:
Los que causaren un perjuicio en la persona misma.
23
Los que causaren un perjuicio en sus derechos o facultades.
Los que causaren un daño en las cosas de su dominio o posesión.
La obligación de reparación se extiende a toda lesión material o moral causada por el acto ilícito.
¿Quiénes pueden iniciar la acción por daños y perjuicios?
En principio solamente la persona que ha sufrido el daño. Y si del hecho hubiere resultado su
muerte, entonces pueden iniciarla sus herederos forzosos.
Podemos decir entonces, que los médicos son responsables de los daños que causaren a su paciente,
ya sea un daño moral (daño psicológico) o un daño material (ya sea física o económica), sea por su
culpa o dolo, por sus actos ilícitos, que deberá pagar una indemnización.
Esos daños causado por los médicos so originados por la culpa médica, que como ya había dicho
son: la impericia, imprudencia, la mala praxis, la negligencia y otros, que da nacimiento a la
reparación por medio de una indemnización, que entra en el campo de la responsabilidad civil.
24
CAPITULO III
RESPONSABILIDAD PENAL.
EI ejercicio de la profesión médica bordea a menudo los límites de la responsabilidad no
sólo civil, sino también penal. Las demandas en esta rama del Ordenamiento jurídico han
aumentado sensiblemente en los últimos años, en todo el mundo e incluso en nuestro país, lo que
reclama una delimitación precisa de las prácticas que pueden dar lugar a aquella, evitando así que
los profesionales médicos actúen amenazados por la incertidumbre en torno a las
consecuencias jurídico-penales de sus actos.
Los médicos, en su mayoría, en nuestro país siguen sin estar informados de las
consecuencias jurídicas que pueden provocar su falta de cuidado ya sea por culpa o dolo en el
ejercicio de la profesión médica que da nacimiento a una responsabilidad. Esa ignorancia jurídica
departe de los médicos, provoca que en algunos casos procedan mal o tomen decisiones incorrectas
en ciertas circunstancias que los lleva a cometer un delito.
Y esos delitos cometidos en el ejercicio de sus junciones médicas por no tener el debido
cuidado o por falta de capacitación de los mismos, provocan lesiones, lesiones graves o incluso la
muerte del paciente, ya sea, por mala praxis, negligencia, imprudencias y otros, causándole un daño
grave o hasta irreparable en la salud del mismo que provoca un proceso penal.
Es muy importante que el médico esté al tanto de los aspectos jurídicos de su profesión, ya
que ello le ayudaría a proceder de forma correcta en ciertas circunstancias y fomentaría una mayor
capacitación de los médicos en sus especialidades y tanto en otros profesionales de la salud como
enfermeras, laboratorístas, y otros y a los hospitales, sanatorios u otros establecimiento de la salud a
tener una mayor infraestructura, y mejor tecnología ya que los avances médicos van aumentando
día a día.
25
Valoración de la responsabilidad penal se tiene en cuenta;
La naturaleza del delito; imprudencia o negligencia simple, imprudencia grave, en los
delitos culposos o de negligencia, e intencionalidad o malicia en los delitos dolosos. Esta diferencia
tiene una importancia radical, pues desde ella se establecen dos categorías netamente diferenciadas
en el ámbito penal, y que vienen definidas por la dimensión subjetiva del acto u omisión punibles:
delito doloso(dolo) cuando existe malicia o intencionalidad, y en caso contrario, el delito culposo
obedecería a una conducta negligente pero no propiamente intencional.13
La responsabilidad penal puede ser dolosa o culposa. Para la primera es necesaria una
intencionalidad del autor de conseguir un determinado fin. El dolo, exige conciencia, conocimiento
y voluntad de obtener un resultado. La culpa, por el contrario, excluye esa intencionalidad, se
alcanza a través de la impericia o la negligencia. 13
Análisis para determinar la conducta del médico dentro del marco penal;
La Responsabilidad Penal, resulta de la conducta punible del médico, que puede ser por la
realización de dos formas:
la acción; y
la omisión.
Y que tiene relación con el resultado producido, que puede ser lesión o daño.
Todo tipo penal debe contener ciertos elementos esenciales, como ser el sujeto que realiza la
conducta, la acción u omisión redactada de manera conjugada en el precepto, el bien jurídico
protegido, y el resultado, que puede consistir en una lesión o puesta en peligro del interés que se
pretende proteger.14
La acción; es la conducta realizada positivamente causando una lesión o un daño cometida
por el agente.
13. Lazo Zambrano, Azucena. Responsabilidad Médica. Artículo Especial. Rec. Med. Hond. 2004.p.109.
26
14. Casañas Levi, José Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 42
La omisión; es la ausencia de acción cuando le ley manda que debe hacerse algo. Ej.: en el
consentimiento informado, el médico debe informar al paciente del diagnóstico de su enfermedad y
consecuentemente del tratamiento que debe hacerse y sobre todo de las consecuencias secundaria
que pueden producirse a raíz del tratamiento, todo esto para poder determinar la voluntad fehaciente
del paciente de haber estado informado, y el médico no lo hace cuando debe hacerlo, es una
omisión.
Ambas se pueden presentarse de forma culposa o dolosa.
Conducta culposa; en la culpa no esta determinada la intención, o sea, es la realización de
una acción u omisión sin haber querido el resultado causándole una lesión o un daño, el médico al
paciente.
Conducta dolosa; en el dolo existen dos elementos, el conocimiento y la intención, o sea, el
médico actuando dolosamente conocía el resultado (daño o lesión) y quiso hacerlo.
Haciendo un comentario al respecto, de lo mencionado precedentemente, debo decir, es muy
difícil y debería de ser hasta impensable que un médico actúe dolosamente en el ejercicio de sus
funciones. El fin de la actividad médica, que no es otro que el buscar el beneficio del paciente,
excluye el dolo, ya que el médico no puede desear ni realizar conductas encaminadas a lesionar al
paciente. Sin embargo existen delitos dolosos cometidos por los médicos, evidentemente sin
intencionalidad curativa, como por ejemplo; cuando el médico realiza un aborto a pedido del
paciente, cuando su vida no corre peligro por el embarazo.
Tipos de DOLO:
dolo intención o dolo directo de primer grado;
dolo directo de segundo grado o dolo indirecto, y;
dolo eventual.
Dolo intención o dolo directo de primer grado: Esta es la primera forma de dolo, en la que,
además del conocimiento y la voluntad que siempre tiene que existir en cualquier tipo de dolo, ya
sea en forma acentuada en algún elemento o atenuada en otro, lo esencial es que el autor con su
conducta persigue un fin determinado.15
27
15. Casañas Levi, José Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 66.
Dolo directo de segundo grado o dolo indirecto: En este tipo de dolo el autor sabe con
certeza o con una alta probabilidad que su conducta va a realizar el tipo penal, por consiguiente el
elemento que predomina, es el cognoscitivo.16
Ejemplo: Un médico va realizar una cirugía cosmética a un paciente, para ello le realiza
todos los exámenes para determinar si el paciente esta en condiciones de someterse a ese tipo de
cirugía. En los resultados del paciente se obtuvo que él no es apto para que se lleve a cabo esa
cirugía por su condición de salud, siendo que le puede producir la muerte esa intervención
quirúrgica. El médico al saber de la condición del paciente no le informa de esa situación e
igualmente realiza la cirugía causándole la muerte al paciente. El médico estaba en conocimiento
del tipo penal e igual mente realizo la cirugía causando un resultado (la muerte del paciente).
Dolo eventual: El dolo eventual es la forma más leve del tipo subjetivo y consiste en que el
autor “ve como probable” el hecho de que con la realización de su acción se produzca el resultado
previsto en el tipo penal. El autor acepta la realización del tipo penal. El autor no quiere ni desea
necesariamente el resultado pero acepta su realización.17
Ejemplo: Un paciente por medio de un accidente de trancito llega a urgencias y debe
someterse a cirugía para salvar su vida, pero por su condición física, es probable que muera en el
quirófano de todas formas. El médico sin esperar a ningún familiar y sin el consentimiento del
paciente, decide someterlo a cirugía y el paciente muere. El médico vio como probable la
realización del resultado y que con la realización de su acción se produzca el resultado previsto en
el tipo penal. En este caso el médico no esperaba el resultado pero vio como probable, igualmente
realizó la cirugía sin tener el consentimiento para ello, aquí estamos en presencia de un dolo
eventual.
16. Casañas Levi, José Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 67.
17. Casañas Levi, José Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 68.
28
Determinar la punibilidad de la conducta;
Debe darse tres requisitos:
tipicidad;
antijuridicidad, y;
reprochabilidad.
Para determinar la tipicidad de la conducta, debe estar determinada en una Ley anterior
al hecho realizado.
Tipicidad Objetiva.
Objeto; debe estar determinado en la ley “el bien jurídico protegido”.
Conducta; acción u omisión descripta en el tipo.
Resultado; lesión o puesta en peligro del Bien Jurídico protegido.
Causalidad; relación existente entre la conducta y el resultado. La conducta tuvo que ser
determinante para la producción del resultado.18
El Tipo Legal: el modelo de conducta con que se describe un hecho penalmente
sancionado, a los efectos de su tipificación. Art. 14, inc. 2do. del CP.
La antijuridicidad; es la conducta que cumpla con los presupuestos del tipo legal y no este
amparada por una causa de justificación. Art. 14, inc. 4to. del CP.
Causas de justificación: son permisos del orden jurídico para que alguien obre típicamente.
En algunas circunstancias el autor esta autorizado por el mismo orden jurídico a actuar típicamente
para proteger un bien jurídico. Ej: La legítima defensa.
La reprochabilidad; reprobación basada en la capacidad del autor de conocer la
antijuridicidad del hecho realizado y de determinarse conforme a ese conocimiento. Art. 14, inc.
5to. del CP.
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18. Casañas Levi, José Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 73.
Es cuando el médico distingue entre lo bueno y lo malo, entre lo que debe hacer y en lo que
esta prohibido hacer, tiene conocimiento de lo que es la antijuridicidad determinada por ley, sin
embargo, lo hace, realiza un hecho antijurídico, lo cual le es reprochable.
De la reunión de estas tres características (tipicidad, antijuridicidad y reprochabilidad),
obtenemos que la conducta del autor es punible, por lo que se requiere una pena o sanción
(privación de libertad o multa).
Este análisis, lleva al fiscal determinar la conducta del médico, si con su acción u omisión
se a realizado con culpa o dolo y si esa conducta es punible ante la ley para correspondiente pana o
sanción.
Legislación Penal Paraguaya.
En nuestro ordenamiento jurídico, la culpa médica como la mala praxis, la impericia,
imprudencia o la negligencia del médico a parte de resultar una responsabilidad civil, puede
enmarcarse también en el ámbito penal y los marcos penales más recurridos son:
Código Penal Paraguayo, Ley Nº 1160/97
Los Hechos Punibles contra la Integridad Física (capitulo II del Cód. Penal) :
Art. 107.- del CP.- “Homicidio Culposo”.
Art. 111.- del CP.-“Lesión”.
Art. 112.- del CP.- “Lesión Grave”
Art. 113.- del CP.- “Lesión Culposa”
Art. 117.- del CP.- “Omisión de Auxilio”.
30
CAPITULO IV
NEGLIGENCIA MÉDICA.
En los últimos años, la negligencia médica a pasado a ser una de las principales causa de
muerte y lesiones en nuestro país y en todo el mundo.
“La negligencia o mala práctica médica, es la negligencia de un médico o proveedor de
atención médica que tiene como consecuencia una lesión o la muerte de un paciente”. Se comete
negligencia cuando se hace un diagnóstico erróneo o cuando no se acatan las prácticas médicas
estándar. No se puede responsabilizar a los médicos por una condición médica preexistente, aunque
la agitación de una condición médica preexistente puede considerarse negligencia.
La negligencia cometida por médicos, enfermeras y profesionales de atención médica en los
hospitales puede tener como consecuencia lesiones en el paciente o incluso su muerte. Las lesiones
causadas por errores médicos en hospitales pueden generar futuros problemas de salud, nuevos
gastos hospitalarios y trastornos emocionales.
Los siguientes son ejemplos de errores del médico en los que se puede cometer negligencia
médica:
Lesión perinatal - prácticas de parto incorrectas que provocan lesiones al recién nacido, y
que a veces derivan en condiciones médicas como parálisis cerebral o parálisis de Erb.
Errores en la medicación - esto puede incluir una sobre medicación o una medicación
insuficiente, administración del medicamento equivocado o un diagnóstico incorrecto.
Diagnostico incorrecto - sucede cuando un paciente recibe un tratamiento por una
enfermedad que no tiene o cuando una enfermedad no se trata debido a que el médico no
reconoció una condición médica amenazante.
Errores quirúrgicos - la negligencia puede provocar infección o cirugía en el sitio
equivocado del cuerpo o en el paciente equivocado
En el peor de los casos, un error por parte del médico provoca la muerte de un paciente, lo cual
causa pena y tensión económica en la familia del difunto. Se puede entablar una demanda por
31
homicidio culposo para reclamar una indemnización de daños por los salarios perdidos y el dolor y
sufrimiento ocasionados.
Millones de personas por año depositan su confianza en los hospitales y profesionales de la
salud para que les brinden la atención médica que necesitan. Por desgracia, esto no siempre sucede,
y la negligencia del personal médico provoca lesiones o el homicidio culposo de pacientas.
Lesión Perinatal y Negligencia Médica
Una lesión perinatal es cualquier tipo de lesión sufrida por un neonato como consecuencia del
proceso de parto. Las lesiones ocurridas durante el parto pueden ser devastadoras no sólo para la
salud médica del niño sino también para el bienestar emocional de los padres. Por desgracia, en
muchos casos este tipo de lesión ocurre como consecuencia de la negligencia médica. Entre los
tipos de negligencia por parte de enfermeras, médicos u obstetras que derivan en lesiones
perinatales se encuentran las siguientes:
No haber diagnosticado complicaciones durante el embarazo.
No utilizar debidamente los fórceps durante el parto.
No realizar un corte de cesárea cuando se requiere hacerlo.
No proporcionar el oxígeno necesario al recién nacido (esto es más común en los
nacimientos prematuros).
No realizar debidamente la extracción con ventosa obstétrica.
Traumatismo obstétrico
En algunos casos, el traumatismo obstétrico puede derivar en condiciones médicas más
complicadas y permanentes, como la parálisis cerebral y la parálisis de Erb. La parálisis cerebral
puede ser consecuencia de una lesión cerebral producida durante el parto que ha afectado zonas del
cerebro que controlan las funciones motoras y la sensibilidad.
La parálisis de Erb es consecuencia de una lesión en los nervios del plexo braquial, que
controlan el movimiento de hombros, brazos y manos. Los síntomas de la parálisis de Erb incluyen
parálisis de los brazos y pérdida del control de los músculos de brazos y manos.
El traumatismo obstétrico suele ser consecuencia de un parto dificultoso y las lesiones
sufridas son menores y temporales. Sin embargo, la negligencia cometida por un profesional de la
32
salud puede derivar (y de hecho deriva) en lesiones perinatales que afectarán el futuro médico del
recién nacido.
Errores en la Medicación y Negligencia Médica
Los errores en la medicación constituyen uno de los errores médicos más comunes que causan
lesiones e incluso la muerte. Se calcula que casi 1.5 millones de personas por año son perjudicadas
debido a errores en la medicación. En la mayoría de los casos, los errores ocurren durante la
administración de dosis incorrectas de medicamentos. Otros casos de errores en las recetas médicas
pueden originarse en la mala comunicación de los pedidos, el etiquetado del producto, la
preparación del medicamento y el control de su consumo.
Algunos tipos de errores en la medicación del hospital incluyen los siguientes:
Mala comunicación de los pedidos de medicamentos (esto puede incluir confusión de
medicamentos con nombres similares o confusión basada en el etiquetado de la fórmula)
Etiquetado erróneo durante el empaque
Falta de información correcta sobre el medicamento
Recopilación incompleta de la información del paciente
Los errores en la medicación pueden ocurrir a lo largo de la profesión médica en el proceso de
prescribir los medicamentos con receta y los de venta libre a los pacientes. Los médicos tienen la
responsabilidad de mantenerse actualizados sobre los medicamentos que recetan. Se supone que el
farmacéutico debe preparar los medicamentos correctos con las dosis correctas. Las enfermeras
deben saber lo suficiente sobre medicamentos como para identificar las recetas incorrectas o las
combinaciones peligrosas de medicamentos. Si bien el profesional médico ha crecido enormemente
y es muy respetado por su calidad, los errores en los medicamentos ocurren inevitablemente.
Diagnóstico Erróneo y Negligencia Médica
Cuando una persona visita al médico, espera que los síntomas que presenta den lugar a un
diagnóstico correcto que conduzca a un tratamiento exitoso y a la recuperación. Los profesionales
de la salud tienen la responsabilidad de brindar un estándar de atención que promueva el bienestar
del paciente. Por desgracia, esto no siempre sucede, y la negligencia de los médicos causa
diagnósticos erróneos que le generan al paciente nuevos problemas de salud.
33
Cuando una persona sufre de una lesión o enfermedad, el médico es la primera persona con
quién uno va en busca de un tratamiento o de una cura. Es importante basarse en la confianza, la
especialidad, y la experiencia del médico para tener un efectivo diagnóstico y tratamiento. Sin
embargo, los médicos tienden a traicionar esta confianza, sin saberlo, en determinadas ocasiones.
Como incidentes con vistas a cierto conjunto de síntomas, los resultados de las pruebas de
laboratorio erróneos y la falta de tiempo para escuchar la condición del paciente puede llevar a un
diagnóstico erróneo y a un plan de tratamiento que puede ser fatal. Este tipo de situaciones toma el
nombre de negligencia médica.
La falta de diagnóstico es una forma de negligencia médica en que un profesional médico no
diagnostica una condición médica adecuada. La falta de diagnóstico puede ser contemplado como la
negligencia o incorrecto desempeño de funciones profesionales por proveedores de atención
médica.
Las estadísticas mundialmente hablando, indican claramente que el 40 por ciento de todas las
reclamaciones de negligencia médica se debe a la falta de diagnóstico. La falta de diagnóstico
implica también un retraso en el diagnóstico, sobre todo en condiciones como el cáncer y ataques al
corazón, cuando el tratamiento oportuno es muy crucial. Un diagnóstico equivocado es también
bastante común en los casos de diabetes y la hipertensión. Aunque estas enfermedades son graves,
no llevan rápidamente a condiciones que amenazan la vida.
Se espera un comportamiento más responsable de los médicos para reducir los índices de
retraso en el diagnóstico y el diagnóstico equivocado. Sin embargo, la única manera de evitar
diagnósticos erróneos es buscar una segunda opinión de un especialista antes de aceptar el plan de
tratamiento propuesto por el médico.
Tipos de diagnósticos erróneos
En algunos casos, se hace un diagnóstico completamente equivocado al basarse en síntomas
que pueden ser similares a la condición médica real. En estos casos, un médico puede haber
realizado un examen inadecuado y haber hecho un diagnóstico basándose en los resultados
negligentes. Esto puede ocasionar que el médico recete medicamentos innecesarios errores en la
medicación y, además, ocasiona que la condición médica erróneamente diagnosticada no sea
tratada.
34
Otro caso de diagnóstico erróneo ocurre cuando no se detecta una condición médica
secundaria y se receta un medicamento incorrecto o inadecuado. Tanto en el caso de un diagnóstico
equivocado como en el de las condiciones médicas secundarias no detectadas, el paciente puede
correr riesgo de tener reacciones dañinas a los medicamentos incorrectos y la condición médica no
tratada puede producir un mayor deterioro de la salud e incluso la muerte.
El diagnóstico tardío ocurre cuando se pasa por alto una condición médica como
consecuencia de una revisación negligente, lo cual da lugar a que la condición médica empeore
antes de ser detectada. Esto puede conducir a un crecimiento de la enfermedad y a un método de
tratamiento más complejo una vez que la condición médica es finalmente detectada. No tratar
ciertas enfermedades puede traer como consecuencia el homicidio culposo del paciente.
Antidepresivos y diagnóstico incorrecto
El uso creciente de antidepresivos y el diagnóstico de trastornos mentales es un tema al que
se le ha prestado mucha atención. Específicamente, la administración de antidepresivos a niños
cuando se considera que sufren trastorno por déficit de atención (ADD, por sus siglas en inglés) o
trastorno bipolar es un tema particularmente delicado.
En los casos en que se receta al niño un antidepresivo como consecuencia de un diagnóstico
erróneo, los efectos secundarios pueden ser devastadores. En muchos casos, hay niños que se han
sometido durante años a tratamientos con antidepresivos como consecuencia de un diagnóstico
erróneo. Esto tiene efectos duraderos en el estado emocional del niño, en las relaciones sociales e
incluso en el bienestar físico. La amenaza de que un paciente se lastime a sí mismo o lastime a otros
o incluso que cometa suicidio bajo los efectos de un antidepresivo que altera la mente es un riesgo
que en muchos casos se ha hecho realidad.
Cuando se diagnostica erróneamente una enfermedad y esto causa lesiones graves o el
deterioro de la salud física o mental, la víctima tiene derecho a reclamar una compensación a través
de un caso de negligencia médica.
35
Errores Quirúrgicos y Negligencia Médica
Cada año, miles de personas sufren lesiones debido a errores quirúrgicos causados por
negligencia médica. Los errores quirúrgicos pueden ocurrir en todos los tipos de procedimientos
médicos, ya sea que se trate de cirugía invasiva o no invasiva. Si bien la profesión médica es muy
respetada y de gran reputación por su nivel de calidad, pueden cometerse errores que pueden causar
problemas médicos graves o incluso la muerte de los pacientes. En muchos casos, un error
quirúrgico puede hacer que el paciente requiera atención postoperatoria, que puede ser costosa,
dolorosa y llevar mucho tiempo.
Errores quirúrgicos comunes
Existen varios errores quirúrgicos diferentes que pueden provocar lesiones o la muerte. Los
siguientes son algunos de los errores más comunes que ocurren como consecuencia de negligencia
médica durante la cirugía:
Incisión incorrecta..
Perforación accidental de un órgano.
Cirugía en el sitio equivocado (cirugía en una parte del cuerpo equivocada).
Cirugía tardía.
Cirugía prolongada.
En algunos casos, la cirugía se realiza directamente en el paciente equivocado.
Algunos errores quirúrgicos pueden originarse en la planificación preoperatoria. Un médico
tiene la responsabilidad de evaluar la historia clínica de un paciente, el uso de medicamentos y los
antecedentes familiares. Los cirujanos cosméticos también deben informarse lo suficiente sobre el
paciente.
El riesgo de cometer un error quirúrgico se presenta en cualquier tipo de procedimiento
quirúrgico. Sin embargo, algunos de los procedimientos más comunes son:
Cirugía de derivación gástrica.
Parto (un error durante el parto podría causar lesiones perinatales).
Cirugía intestinal laparoscópica.
Cardiotorácica.
Cirugía torácica.
36
Cirugía plástica o cosmética.
Qué es una negligencia médica?
Lo primero que debemos hacer ante una negligencia médica es analizar si realmente se trata
de un caso viable. Para que exista una negligencia médica lo primero que debe existir es un daño.
No todos los daños ocurridos en un hospital son consecuencia de un error, no hay que olvidar que
salvo excepciones, cuando una persona está en un hospital es por que tiene una patología y los
daños que se derivan de la misma pueden no ser causa del tratamiento o de la falta del mismo.
Una vez determinado el daño debemos saber cual es su causa. Los daños producidos por
negligencias médicas pueden provenir de una actuación (p.e. aplicación de un medicamento
erróneo) o una omisión médica (p.e. la falta de aplicación de un tratamiento adecuado a tiempo)
descartándose aquellos casos en los que la causa del daño no es atribuible a un acto u omisión
médica.
Además de la existencia de un daño como consecuencia de una actuación u omisión médica,
debe concurrir un elemento negligente. ¿A qué llamamos negligencia? La negligencia se produce
cuando el médico actúa sin cumplir con las normas que rigen su profesión. Al conjunto de normas
de la profesión médica se le denomina Lex Artis Médica y se recoge en las guías o protocolos
médicos.
Una vez que contamos con estos tres elementos Daño valorable, Actuación Médica
Negligente y relación directa entre la actuación –omisión en su caso- y el daño causado, podemos
pensar que nos encontramos ante un error médico.
Lex Artis.
La Lex Artis (la ley del arte), constituye el criterio para determinar la existencia o no de
responsabilidad médica, de tal modo que en el centro argumental y probatorio de los juicios de
responsabilidad médica se ubica la cuestión de si hubo cumplimiento o apartamiento de ella.19
Esta categoría se refiere a la ejecución del acto médico en el marco de los criterios y
procederes admitidos en un determinado tiempo y lugar, es decir, una situación históricamente
concreta (lex artis ad hoc).Así, entendida, se comprende su estrecha y natural vinculación con la
educación médica continua.
37
No se trata de valorar como hubiera actuado el mejor médico en las condiciones ideales, ni
siquiera si el acto médico se corresponde con lo preguntado por la escuela mayoritaria. El concepto
de lex artis se ha venido impregnando cada vez más de componentes éticos y es indisoluble de la
idea de una buena relación médico-paciente, por lo que no basta el cumplimiento de los aspectos
estrictamente técnicos del acto médico. Como ejemplo de lo anterior, véase que un procedimiento
quirúrgico de coordinación correctamente indicado, oportuna y técnicamente bien ejecutado, no se
ajustara a lex artis si no se cumplió con el deber de información (riesgos, alternativa terapéuticas u
otros), es decir, si el médico no contó con un consentimiento válido. Como tampoco se podrá
afirmar que se actuó de acuerdo a lex artis, si no se registró adecuadamente el procedimiento en la
historia clínica o si se infringió el principio ético y jurídico de la confidencialidad.19
Lex Artis Ad Hoc.
Es otro de los conceptos esenciales para el Derecho Sanitario y en él descansa la definición
del marco general de actuación del profesional, técnico y auxiliar de las disciplinas para la salud.
Sobre el particular se han aportado diversas definiciones, entre ellas la de Luis Martínez
Calcerrada, que desde el ámbito español ha trascendido al común del derecho sanitario y ha servido
para establecer el contexto generalmente aceptado:
“El criterio valorativo de la corrección del concreto acto médico ejecutado por el
profesional de la medicina que tiene en cuenta las especiales características de su autor, de la
profesión, de la complejidad y trascendencia vital del acto, y en su caso, de la influencia de otros
factores endógenos –estado e intervención del enfermo, de sus familiares o de la misma
organización sanitaria -, para calificar dicho acto de conforme o no con la técnica normal
requerida”
19. Lazo Zambrano, Azucena. Responsabilidad Médica. Artículo Especial. Rec. Med. Hond. 2004.p.105.
38
PRINCIPIOS ÉTICOS DE LA PRÁCTICA MÉDICA.
El conjunto de reglas bioéticas y deontológicas universalmente aceptadas para la atención
médica;
La Bioética ; es la rama de la ética que se dedica a proveer los principios de conducta
humana de la vida; la ética está aplicada a la vida humana y no humana.
La lex artis ac hoc, se integra en México por:
a) La literatura magistral. La empleada en las instituciones de educación superior para
la formación del personal de salud.
b) La biblio-hemerografía indexada. Es decir, la contenida en publicaciones autorizadas
por comités nacionales especializados en indexación y homologación biblio-
hemerográfica o instituciones ad hoc.
c) Las publicaciones emitidas por instituciones ad hoc, en las cuales se refieran
resultados de investigaciones para la salud.
d) Las publicaciones que demuestren mérito científico y validez estadística.
e) Los criterios que, en su caso, fije la Secretaría de Salud.
f) Los criterios interpretativos de la lex artis ad hoc emitidos por la Constitución
Nacional de Arbitraje Médico.
g) La Farmacopea de los Estados Unidos Mexicano (que resulta obligatoria en términos
de los artículos 224 y 258 de la Ley General de Salud).
h) Los diccionarios de especialidades farmacéuticas debidamente autorizados por la
Secretaría de Salud.
i) Los criterios emitidos por la comisiones ad hoc autorizadas por la Secretaria de
Salud (comisiones de investigación, ética y bioseguridad; y de igual suerte los
comités internos de transplantes).
Luego entonces, no todas las publicaciones sobre medicina tienen el sustento necesario para
ser tenidas por fuentes de lex artis. [http://www.lexartisadhoc.com]
39
Negligencias más comunes
Dentro de las negligencias médicas más comunes que generan obligación de indemnizar,
estadísticamente hablando, se ubican:
1. Toda clase de Intervenciones Quirúrgicas con resultado lesivo para el paciente,
practicadas dentro de cualquier especialidad médica, con resultados de: Fallecimientos
injustificados. Tetraplejias, paraplejias. Parálisis o disfunciones nerviosas. (ejemplo: operaciones de
hernias y a consecuencia de la misma, lesión de nervios: poplíteo, etc.). Atrofia de órganos, lesiones
vasculares ( Como ejemplo. : Intervención de hernia inguinal y como consecuencia de la misma,
atrofia testicular ó lesión vascular, como la disfunción eréctil). Perdidas de visión, en intervenciones
oculares simples, como cataratas. Empeoramientos de las patologías de base o partida que llevaron
al paciente a operarse.
2. Falta de empleo de los medios adecuados de diagnóstico o su empleo a destiempo
(fundamental, en los procesos cancerígenos, en los que la detección precoz va relacionada
directamente con la supervivencia del paciente):
Cáncer De Mama (la no práctica o práctica retardada de mamografía, ecografía, punción ó
biopsia... ante detección de bulto anormal en el pecho ó sintomatología específica).
Falta de empleo de pruebas diagnósticas específicas ante sospecha de cualquier otro tipo de
neoplasia o tumor.
3. Por prescripción inadecuada de medicamentos, que pueden llegar a
producir: Fallecimiento. Lesiones graves. Reacciones alérgicas severas. Estado de coma o
vegetativo.
4. Por falta de cumplimiento por parte del cirujano que va a operar, del deber de la obtención
del consentimiento informado previo por escrito del paciente anteriormente a la práctica de
operaciones quirúrgicas ó de la utilización de medios de diagnóstico de riesgo: paracentesis,
endoscopias, artroscopias, contrastes, etc.
Señalar que para que el consentimiento sea válido, debe ser informado, esto implica que al
paciente se le debe dar por escrito el nombre de la intervención o tratamiento, una relación completa
de los riesgos y beneficios típicos de la operación o tratamiento al que va a ser sometido,
40
incluyendo el pronóstico y las posibles alternativas de tratamiento. También se debe informar de los
riesgos personales y propios que cada paciente presente, por razón de la edad o del estado de salud
previo. En ningún caso serán consideradas válidas las hojas de consentimiento genéricas.
5. Cirugía Estética: Por no-obtención del resultado prometido en Cirugía Voluntaria,
Satisfactíva o Estética.
6. Por errores de diagnóstico que produzcan daños.
7. Pérdida de la oportunidad de sobrevivir POR LA NO PRESTACIÓN DE CUIDADOS
MÉDICOS O SU PRESTACIÓN A DESTIEMPO.
8. Por transmisión post-transfusional de enfermedades infecciosas (hepatitis C ó SIDA
(HIV), como más frecuentes).
9. Por infecciones hospitalarias (infecciones intrahospitalarias o nosocomiales), causadas
por numerosas bacterias presentes en este medio (Streptococus pyogenes, S. Epidermis, E. Coli,
Pseudomonas, Sthaphilococus, Legionellla...)
10. Expresamente errores más comunes en Ginecología y Obstetricia:
Errores en el seguimiento del embarazo y/o el parto.
No detección de malformaciones visibles en pruebas ecográficas.
Daños en el feto por negligencia en el transcurso del parto.
Daños en el feto por prescripción de medicamentos a la madre.
11. Por daños causados por no seguimiento de los Protocolos y Guías médicas al uso.
12. Por daños causados como consecuencia de las listas de espera. Daños que pueden consistir
en: Fallecimiento por tardanza en realizar la prueba diagnóstica o la intervención
quirúrgica. Agravamiento de la enfermedad de base debido a la espera.
13. Errores de gestión. Daños ocurridos como consecuencia del funcionamiento interno del
propio hospital: caídas de camillas o de sillas de ruedas, mala práctica de las funciones de
enfermería, etc.
41
14. Falta de control o preparación en la realización de pruebas diagnósticas de riesgo sin la
preparación y vigilancia necesarias, por ejemplo: prueba de esfuerzo cardíaco en la que fallece el
paciente.
15. Daños producidos por el propio material quirúrgico, como quemaduras producidas por
bisturí eléctrico o incluso electrocuciones.
16. Daños producidos por la radiación excesiva del paciente.
17. Olvido de material, médico dentro del cuerpo del paciente en el transcurso de una operación
quirúrgica.
18. No prestarse la asistencia sanitaria de urgencia, cuando se requirió por no estar presente el
facultativo o por cualquier otro motivo, por ejemplo: retraso de la ambulancia o de los facultativos
al llegar al lugar en el que se ha producido un siniestro o se requiere la asistencia urgente, tardanza
en atender a una persona con claros signos de sufrir un infarto o cualquier otra patología que
requiera asistencia sanitaria urgente, ausencia de especialistas o retraso en requerirlos cuando se
requiere su presencia con urgencia.
19. Resultado anormalmente desproporcionado, con lo que es habitual y usual
comparativamente, por ejemplo: Fallecimientos o lesiones graves sucedidos durante el transcurso de
intervenciones quirúrgicas sencillas o tratamientos médicos sin complicación. Resultados
totalmente ajenos a los perseguidos con el tratamiento o la intervención. Fallecimiento de
parturienta en el hospital sin patología previa. Ausencia de detección de preclampsia, eclampsia o
Síndrome de Hellp en embarazadas y fallecimiento de las mismas. La falta de práctica de las
analíticas indicadas en las Guías y Protocolos.[http://www.negligenciamedica.com]
42
CAPITULO V.
2.2. CONSENTIMIENTO INFORMADO.
En el paraguay, el concepto del consentimiento informado, no es muy difundido, pero no
deja de ser uno de los aspectos más importantes dentro del campo de la profesión y ética médica
entre médico-paciente. El consentimiento informado es uno de los temas más tratados en la mayoría
de los países.
Muchas demandas de negligencia médica son acompañadas de alegatos ocasionados por la
falta del consentimiento informado.
“El consentimiento informado, es un derecho de los pacientes y un deber de los médicos e
instituciones, el solicitarlo siempre constituye una obligación moral antes que jurídica”.20
Todo ser humano con plena capacidad, tiene derecho a determinar lo que debe hacerse con
su propio cuerpo y un cirujano que realiza una intervención sin el consentimiento de su paciente
comete una agresión por la que se le puede reclamar legalmente.
Podemos decir, que el consentimiento informado, se define como la aceptación libre por parte
de un paciente de un acto diagnóstico por parte del médico después de haberle comunicado
adecuadamente su situación clínica. Los requerimientos básicos necesarios para que sean válidos
son:
Libertad de decisión;
Competencia para decidir; e
Información suficiente.
43
20. Mendoza Romo, Miguel Ángel. El Médico y la Ley. Aspectos éticos y legales del consentimiento informado en la práctica e investigación médica.
Gac. Méd. Mex. Vol. 139 Nº 2, 2003. p. 184.
El consentimiento informado, es una autorización dada por el paciente sin ninguna coacción
o fraude, basada en el entendimiento razonable de lo que sucederá, incluyendo la necesidad del
tratamiento, los riesgos y beneficios del mismo, cualquier alternativa disponible, quedando
constancia de la anuencia mediante la firma de un documento.
Los pacientes que conocen los riesgos del tratamiento son los menos propensos a reclamar si
uno de los riesgos descriptos ocurre.
En la práctica médica institucional y privada (méxico), tanto de médicos, odontólogos, y
otros profesionales de la salud, deben configurar los siguientes apartados en el consentimiento
informado, enunciados de forma breve y en lenguaje comprensible, de manera que los conceptos
médicos puedan entenderse por la generalidad de los pacientes.
Contenido que debe tener el consentimiento informado:
Datos personales del paciente. (Nombre completo, sexo, edad, domicilio y teléfono).
Nombre y apellidos del médico que informa, que no tiene necesariamente que ser el mismo
que realice el procedimiento en el que se consiente.
Nombre y apellidos del médico que realice el procedimiento en el que se consiente.
Nombre del procedimiento que se vaya a realizar, con explicación breve y sencilla del
objetivo del procedimiento, en qué consiste el mismo y la forma en que se va a llevar a cabo.
Descripción de las consecuencias seguras de la intervención, que deban considerarse
relevantes o de importancia (Ej.: amputación).
Descripción de los riesgos típicos del procedimiento. Se entiende por tales aquellos cuya
realización deba esperarse en condiciones normales, conforme a la experiencia y el estado
actual de la ciencia. Se incluyen también aquellos que siendo infrecuentes pero no
excepcionales tienen la consideración clínica de muy graves.
44
Descripción de los riesgos personalizados. Deben entenderse por éstos los que están
relacionados con las circunstancias personales de los pacientes y hacen referencia al estado
previo de salud, a la edad, a la profesión, a las creencias, valores y actitudes de los pacientes,
o a cualquier otra circunstancia de naturaleza análoga.
A criterio del profesional puede incluirse la información que haga referencia a las molestias
probables del procedimiento y sus consecuencias.
Declaración del paciente de haber recibido información acerca de los extremos indicados en
los apartados anteriores, así como de alternativas deferentes al procedimiento con pros y
contras, de forma de que el paciente participe, si así lo desea, en la elección de las más
adecuadas y que dicha elección tenga en cuenta sus preferencias.
Manifestación del paciente de estar satisfecho con la información recibida y de haber
obtenido respuesta satisfactoria sobre las dudas planteadas y sobre la posibilidad de revocar
en cualquier momento el consentimiento informado, sin expresión de causa, así como la
expresión de su consentimiento para someterse al procedimiento.
Fecha y firma del médico que informa y del paciente.
Apartado para el consentimiento a través de representante legal en caso de incapacidad del
paciente.
Apartado para la revocación del consentimiento que deberá figurar en el propio documento.
Se deberá informar al paciente acerca del costo aproximado del tratamiento incluyendo
impuestos y gastos de hospitalización y un estimado del tiempo del mismo y asegurarse de
avisar al paciente cuando exista un cambio de costos, tiempo o pronóstico.21
21. Mendoza Romo, Miguel Ángel. El Médico y la Ley. Aspectos éticos y legales del consentimiento informado en la práctica e investigación médica.
Gac. Méd. Mex. Vol. 139 Nº 2, 2003. p. 185.
45
Algunos formatos incluyen espacios libres para que los pacientes describan con sus propias
palabras lo que entendieron de la discusión; los comentarios escritos del paciente sirven para
verificar que el paciente entendió la información presentada.
El consentimiento informado es obligatorio, siendo el formulario escrito conveniente para
deslindar responsabilidad de sucesos previsibles, debiendo aplicarse cualquiera sea la magnitud de
la cirugía.
Debe ser directo, breve y de lenguaje simple. No tiene que contener palabras abreviadas, ni
terminología científica. Debe de estar de acuerdo al nivel cultural de la población a la que está
dirigida.
Es importante tener en cuenta que este documento libera al cirujano de responsabilidad por
consecuencias previsibles, pero no por negligencia, impericia, imprudencia o inobservancia de sus
deberes y obligaciones.
Los riesgos asociados con el incumplimiento del cuidado normal del profesional no están
contemplados, ya que el consentimiento informado dado por el paciente no le prohíbe alegar
negligencia; por lo tanto, si un paciente pide que se realice un tratamiento fuera de los límites de su
capacidad profesional, el médico no debe aceptar realizarlo.
Es aconsejable entregar una copia al paciente, y preferible aunque no imprescindible, que un
miembro adicional del personal médico esté presente durante la discusión del consentimiento
informado para que sea testigo de la conversación.
Se debe insistir, en que, no basta como información que el paciente lea el consentimiento. El
médico que realizará el procedimiento es él que debe explicar claramente al paciente y familiares
sobre los diferentes tópicos mencionados precedentemente.
46
Presupuestos del Consentimiento Informado.
Titular.
Dada la naturaleza personalísima del bien jurídico en juego, del que solo el paciente es su
titular, resulta evidente que es el propio paciente o usuario de los servicios sanitarios quien ostenta
el derecho y quien debe consentir la actuación o intervención médica, siempre y cuando su
capacidad natural de juicio y discernimiento se lo permita.22
Si el paciente no posee capacidad para discernir el acto médico y para conocer su alcance, por
tratarse de un menor, deberán dar su consentimiento los padres del menor o representantes (curador)
por tratarse de un incapaz.
Cuando el paciente se encuentra inconciente y se hallase su vida en peligro, en tal forma que
no fuere posible demorar la actuación médica ante el riesgo patente de que se produjere su muerte o
lesiones irreversibles, y no fuere posible localizar con la urgencia del caso a sus representantes
legales o familiares, el médico puede actuar lícitamente amparado por el estado de necesidad. 22
Tiempo.
El consentimiento del paciente debe prestarse antes del acto médico que se pretende llevar a
efecto, y ha de subsistir a lo largo de todo el tratamiento del mismo, en tal forma de que el
consentimiento sea modulado a lo largo de todo el proceso terapéutico en el caso de enfermedades
crónicas que precisan tratamiento en distintas fases, con lo que se protege el derecho a la libertad
del paciente. Se trata, por consiguiente, de una información de tracto sucesivo o de ejecución
continuada y no de tracto único.
El consentimiento del paciente es temporal y revocable sin sujeción a formalidad alguna. 22
Forma.
En principio no se requiere ningún requisito especial de índole formal para la validez del
consentimiento. En nuestra legislación nada dice al respecto, pero hacerlo en forma escrita es lo que
corresponde. En España, en el Art. 10.6 de la Ley General de Sanidad, establece, la forma escrita
del consentimiento para la realización de cualquier intervención, salvo en supuestos de urgencia,
incapacidad del enfermo o de riesgo para la salud pública.
47
En cualquier caso, este documento, que deberá presentarse al paciente con suficiente
atención, al objeto de que pueda reflexionar tranquilamente al respecto, no puede ni debe sustituir a
la información verbal que es, sin duda alguna, la más relevante para el paciente. 22
Objeto.
El objeto del consentimiento informado lo constituye el tratamiento médico-quirúrgico
ajustado a la lex artis ad hoc con los riesgos que le son inherentes, pero no comprende el resultado
que es aleatorio, dada la incidencia en el mismo de múltiples factores endógenos y exógenos, ajenos
al actuar del facultativo interviniente y que pueden truncar el fin perseguido, dada la obligación de
medios o actividad que preside su actuación, aunque la diligencia exigible sea la propia de las
obligaciones del mayor esfuerzo, ante la trascendencia vital que, en muchas ocasiones, reviste para
el paciente el proceder del médico. 22
Contenido y límites del consentimiento informado.
El médico debe informar al paciente de todas aquellas circunstancias que puedan incidir de
forma razonable en la decisión a adoptar por el mismo, por lo que deberá informar sobre la forma
(medios) y el fin del tratamiento médico, señalándole el diagnóstico de su proceso, su pronóstico y
las alternativa terapéuticas que existan, con sus riesgos y beneficios, así como la posibilidad, caso
de ser conveniente, de llevar a efecto el tratamiento en otro centro sanitario más adecuado.
El consentimiento del paciente se extenderá, en cuanto a su validez y eficacia, hasta donde
haya sido informado.
El paciente debe recibir del médico la información necesaria para estar en condiciones de
adoptar la decisión que juzgue más oportuna, con un conocimiento exacto de la situación en que se
encuentra, sin que baste la autorización formal para una determinada intervención si no va
precedida de la cumplida y adecuada información.
El paciente tiene que saber lo que consiste (nihil volitum quem praecognitum, nada es querido
si antes no es conocido), esto es, el motivo, la urgencia, el alcance, la gravedad, los riesgos, las
consecuencias, así como los posibles efectos secundarios de la actuación proyectada y las
eventuales alternativas de tratamiento, lo que en modo alguno significa que el médico desarrolle
una lección magistral, para la que obviamente el enfermo no se encuentra, a priori, preparado.
48
El consentimiento tiene que producirse necesariamente tan solo después de conocer el
paciente el alcance de la intervención, las posibilidades de resultados desgraciados, la probabilidad
de peligro y la posibilidad de que el resultado operatorio sea también parcialmente diferente de lo
proyectado.
El facultativo debe poner en conocimiento del paciente la técnica o procedimiento curativo
que es utilizado por la ciencia médica dominante. Cuando el paciente se encuentra en una situación
en la que existan varios métodos o técnicas de tratamiento, el médico debe informar sobre tales
posibilidades o alternativas al paciente. Si el médico se decidiera a poner en práctica un método
nuevo o un tratamiento diferente al empleado habitualmente por la ciencia médica dominante, la
información sobre sus posibilidades, ventajas e inconvenientes debe ser mucho más detallada e
inequívoca.
Cuando existan distintas alternativas terapéuticas, el médico no siempre determinara cuál es la
mejor para un determinado paciente, ya que puede haber discrepancias en lo que el paciente
suponga es mejor para él, pero si, el médico debe ponerle al tanto de las alternativas terapéuticas al
paciente.22
Legislación.
En la legislación paraguaya, encontramos el tema sobre consentimiento informado en el
Código Penal Paraguayo, Capitulo IV, Hechos Punibles contra la Libertad, Art. 123, que
establece, Tratamiento médico sin consentimiento.- 1º) El que actuando según los conocimientos y
las experiencias del arte médico, proporcionara a otro un tratamiento médico sin su
consentimiento, será castigado con pena de multa. 2º) la persecución penal del hecho dependerá de
la instancia de la víctima. Si muriera la víctima, el derecho a instar la persecución penal pasará a
los parientes. 3º) el hecho no será punible cuando: 1. el consentimiento no se ha podido obtener sin
que la demora del tratamiento implicase para el afectado peligro de muerte o de lesión gravé; y, 2.
las circunstancias no obligaran a suponer que el afectado se hubiese negado a ello. 4º) El
consentimiento es válido sólo cuando el afectado haya sido informado sobre el modo, la
22. Galán Cortés, Julio César. “La responsabilidad y el consentimiento informado”. Revista Médica del Uruguay. Vol. 15, Nº 1, Abril 1999.
49
importancia y las consecuencias posibles del tratamiento que pudieran ser relevantes para la
decisión de una persona deacuerdo con un recto criterio. No obstante, esta información podrá ser
omitida cuando pudiera temerse que, de ser transmitida al paciente, se produciría un serio peligro
para su salud o su estado anímico.
Vemos aquí, que en nuestro país, el consentimiento informado ronda en el ordenamiento
jurídico penal, que será punible la falta de consentimiento del paciente se le impondrá una pena de
multa al médico. Que la persecución penal del hecho dependerá de la instancia de la víctima, o si
muere éste, le corresponde instar a sus familiares. Y prosigue el inc. 3º) al decir que no será punible
la falta de consentimiento por parte del paciente en casos de urgencias que ponga en peligro la vida
o le cause una lesión grave al paciente.
El inc. 4º) habla sobre la validez del consentimiento, y dice, que solo será valido cuando el
afectado haya sido informado sobre el modo, la importancia y las consecuencias posibles del
tratamiento, aquí notamos que el apartado no menciona sobre el alcance del tratamiento y tanto
el tratamiento en sí, así como también el que no menciona la necesidad de informar al paciente de la
alternativas que puedan haber.
También observamos que en la última parte del apartado jurídico existe la excepción, al decir,
que la información que debe dar el médico sobre el tratamiento ya sea, sobre el alcance, la
gravedad, los riesgos, las consecuencias, u otros, pueden ser omitidos cuando se pudiera temer, de
ser transmitida al paciente, se produciría un serio peligro para su salud o su estado anímico.
Hay que aclarar que, lo que se puede omitir es la información que da el médico y no el
consentimiento del paciente que si es necesario. Pero igualmente, en ninguna circunstancias se
debería omitir esa información que debe dar el médico al paciente sobre el procedimiento a llevar a
cabo. Siendo que esa información es relevante y determinante en la decisión del paciente, cuando el
tiene autonomía de elección de lo sea mejor para su salud.
Veamos como es, una planilla del consentimiento informado del Hospital San Pablo, en el
Paraguay. Anexo 1.
Es notable, que en nuestro país, el consentimiento informado es sólo una formalidad y no
una obligación, aunque esté contemplado en nuestro Código Penal, ya que uno de los problemas
50
más graves de nuestra sociedad es, que las personas no conocen sus derechos, y le dejan al arbitro
de los médicos proceder como les parezca y esa es una de las causas que lleva al médico incurrir en
negligencia.
51
CAPITULO VI
NECESIDAD DE UNA LEGISLACIÓN.
De todo lo mencionado precedentemente, se puede destacar que no existe una legislación
especial que controle, prevenga, y sancione la responsabilidad del médico por su negligencia, mala
praxis, impericia, imprudencia y otros que den nacimiento a la culpa médica.
Si bien, podemos reclamar nuestros derechos en el campo civil como la indemnización por
daños y perjuicios causados por el médico por su falta de cuidado o atención que tuvo con el
paciente, y la aplicación de una pena en el ámbito del derecho penal, no es suficiente para controlar
y prevenir estos problemas suscitados en el campo de las ciencias médicas que ocasionan un daño, o
un daño irreparable o incluso la muerte al paciente, y esto trae aparejado un problema, no sólo para
el paciente en particular, sino un problema socialmente hablando.
Es un problema social, en cuanto importa a la sociedad misma en el sentido de que,
ponemos en manos del profesional médico el bien jurídico más importante, que es la Vida, la Salud
como también el bien jurídico de la Libertad de las personas, como habíamos mencionado en
capitulo en el que hablamos sobre el Consentimiento Informado.
Lo cual debe estar regulado en un ordenamiento jurídico, porque, los médicos como
cualquier otro tipo de profesional, han de estar sometidos al imperio de ley, si bien existen
sentencias que determinan la responsabilidad del médico, solo son unos cuantos los que llegan al
conocimiento de la justicia, cuando deberían de ser todos los casos.
Es ahí, donde empieza a romperse el vínculo de confianza médico-paciente, que es muy
importante, siendo que, si no existe esa confianza no se podría llegar a un buen diagnostico y por
consiguiente a una cura efectiva o tratamiento adecuado.
El paciente debe sentirse y estar amparado por las leyes del lugar en donde vive para poder
reclamar sus derechos si estos se encuentran lesionados y más cuando están en juego su salud y su
vida.
Es el Estado, quien debe proporcionar esa seguridad a la sociedad, así como menciona el art.
68 de la Constitución Nacional, “el Estado protegerá y promoverá la salud como derecho
fundamental de la persona y el interés de la comunidad”.
52
La misma Constitución nombra a la Salud como derecho fundamental y será protegido y
promovido por el Estado, entonces, estamos ante una situación en la que el Estado debería de
promulgar una legislación, que como habíamos dicho, proteja los derechos de los pacientes, que
cree un organismo de prevención que se encargue de establecer mecanismos de control en los
hospitales tanto públicos como privados, sanatorio o cualquier establecimiento de la salud con el
objetivo de fomentar la capacitación y especialización de los médicos tanto fuera como dentro del
país exigiendo la excelencia de los mismos, proporcionar una infraestructura adecuada que este
acorde con los avances tecnológicos médicos en los hospitales públicos y exigiendo lo mismo en los
establecimientos de la salud en la parte privada, exigir al profesional médico el pago de un seguro
por negligencia, y proporcionar sanciones severas a quién incurra en responsabilidad.
Con eso se conseguiría que este problema disminuya y se controle, llegando así a un
equilibrio nuevamente de confianza y ética entre médico-paciente que es la parte fundamental de
todo este proceso para llegar nuevamente al amparo de la salud de las personas y el respeto que
siempre tuvieron los médico y hacer así de las ciencias médicas nuevamente un trabajo honorable.
Derechos del paciente.
Como habíamos mencionado anteriormente, nuestra Constitución, establece que, “el Estado
protegerá y promoverá la salud como derecho fundamental de la persona y el interés de la
comunidad, podemos decir entonces, que la salud es uno de los derechos fundamentales de la
persona, y de ello podemos destacar en lo siguiente;
Recibir atención médica adecuada; el paciente tiene derecho a que la atención médica se le
otorgue por personal preparado de acuerdo con las necesidades de su estado de salud y las
circunstancias en que se brinda la atención; así como a ser informado cuando sea necesario
enviarlo a otro médico.
Recibir trato digno y respetuoso; el paciente tiene derecho a que el médico, la enfermera y
el personal que le brindan atención médica, se identifiquen y le otorguen un trato digno, con
respeto a sus convicciones personales y morales, principalmente las relacionadas con sus
condiciones socioculturales, de genero, de pudor y a su intimidad, cualquiera que sea el
padecimiento que presente, y que este trato se haga extensivo a los familiares y
acompañantes.
53
Recibir información suficiente, clara, oportuna y veraz; el paciente, o en su caso el
responsable, tiene derecho a que el médico tratante le brinde información completa sobre el
diagnóstico, pronóstico y tratamiento; a que esta información se le proporcione siempre en
forma clara, comprensible con oportunidad, con el fin de favorecer el conocimiento pleno
del estado de salud del paciente, y sea siempre veraz, ajustada a la realidad.
Decidir libremente sobre su atención; el paciente, o en su caso el responsable, tiene
derecho a decidir con libertad, de manera personal y sin ninguna forma de presión, a
rechazar o aceptar cada procedimiento diagnóstico o terapéutico ofrecido, así como el uso de
medidas extraordinarias de supervivencia en enfermedades terminales.
Otorgar o no consentimiento válidamente informado; el paciente, o en su caso el
responsable, en los supuestos que así lo señale la normativa, tiene derecho a expresar su
consentimiento, siempre por escrito, cuando acepte sujetarse con fines diagnósticos o
terapéuticos, a procedimientos que impliquen un riesgo, para lo cual deberá ser informado
en forma amplia y completa en qué consisten, los beneficios que se esperan, y las
complicaciones negativas que pudieran presentarse. Lo anterior incluyen las situaciones en
las cuales el paciente decide participar en investigaciones, o donar órganos.
Ser tratado con confidencialidad; el paciente tiene derecho a que toda la información
expresada a su médico sea manejada con estricta confidencialidad, y se divulgue con la
autorización expresa de su parte, incluso la que derive de un estudio de investigación al cual
se haya sujetado de manera voluntaria, lo cual no limita la obligación del médico de
informar a la autoridad en los casos previstos por la ley.
Contar con facilidades para obtener una segunda opinión; el paciente tiene derecho a
recibir por escrito la información necesaria para obtener una segunda opinión sobre el
diagnóstico, pronóstico o tratamiento relacionado con su estado de salud.
Recibir atención médica en caso de urgencia; cuando está en peligro la vida, un órgano o
una función, el paciente tiene derecho a recibir atención de urgencia por un médico en
cualquier establecimiento de salud, sea público o privado, con el propósito de estabilizar sus
condiciones.
54
Contar con expediente clínico; el paciente tiene derecho a que los datos relacionados con la
atención médica que reciba sean asentado en forma veraz, clara, precisa, legible y completa,
en un expediente que deberá cumplir con la normativa aplicable, y, cuando lo solicite,
obtener por escrito un resumen clínico veraz deacuerdo con el fin requerido.
Ser atendido cuando se inconforme por la atención médica recibida; el paciente tiene
derecho a ser escuchado y recibir respuesta por la instancia correspondiente cuando se
inconforme por la atención médica recibida de servidores públicos o privados. Así mismo,
tiene derecho a dispones de vías alternas a las judiciales para tratar de resolver un conflicto
con el personal de salud.
Esté o no legislado en una ley especial, el paciente tiene derechos y el Estado el deber y la
obligación de reconocerlos y hacerlos valer.
En Perú, se aprobó el proyecto de Ley que crea Seguro Médico por Negligencia;
Habiendo sido aprobado por el Pleno del Congreso, el proyecto de Ley de los Derechos del
paciente, donde se incluye un inciso que crea la figura del seguro de Negligencia Médica (SOAT
Médico), este seguro contempla los casos por negligencia, impericia, error médico e imprudencia.
55
CAPITULO VII.
EL MINISTERIO DE SALUD Y BIENESTAR SOCIAL
Y LA SUPERINTENDENCIA DE SALUD
¿Qué papel cumple el MSP y BS dentro del campo de la negligencia médica?
El MSP y BS, por medio del Sistema Nacional de Salud creada por la ley 1032, crea la
Superintendencia de Salud con la misma ley, y se encarga de realizar la auditoria que puede ser
médica, jurídica o contable que se realiza cuando existe una denuncia o queja por medio de un
paciente.
La Superintendencia de Salud.
La Ley 2319, “Que establece las funciones y competencias de la Superintendencia de Salud
creada, por Ley Nº 1032 de fecha 30 de diciembre de 1996 “Que crea el Sistema Nacional de
Salud”
El Art. 1º de la Ley 1032, establece; “Créase el sistema Nacional de Salud, en adelante el
“Sistema”, en cumplimiento de una política nacional que posibilite la plena vigencia del derecho a
la salud de toda la población”.
En su art. 31, de la misma Ley; sigue, “El Comité Ejecutivo organizará una dirección médica
nacional, otra del Fondo Nacional de Salud y de la Superintendencia de Salud. Art. 33. última
parte; “La Superintendencia de Salud tendrá a su cargo la acreditación y el control de la calidad
de los servicios ofrecidos por el sistema”.
De las funciones y atribuciones de la Superintendencia de Salud.
Art. 4º de la Ley 2319.
En el marco de sus funciones, la Superintendencia de Salud tendrá las siguientes funciones;
56
a) Verificar que las Entidades Prestadoras de Servicios de Salud ( EPSS ) estén
debidamente registradas y habilitadas por el Ministerio de Salud Pública y Bienestar
Social, y que presten adecuadamente los servicios de salud y de atención sanitaria
que la ley le encomienda o que asumieron como obligación contractual; de no ser así
se procederá a la clausura inmediata, hasta tanto se regularice sus funciones.
b) Dictar los lineamientos y principios generales de las auditorias médicas, jurídicas y
contables de las EPSS , de acuerdo con normas generalmente aceptadas en la materia.
c) Definir y establecer la información mínima que deberán suministrar las EPSS a la
Superintendencia de Salud y a sus usuarios, así como su periodicidad.
d) Velar para que las EPSS den cumplimiento a las normas jurídicas y técnicas
relativas a los servicios que presten, sin perjuicio de las atribuciones de otras
dependencias públicas sobre la materia.
e) Auditar y requerir informes específicos a las EPSS , además de otros datos de
interés, en casos ordinarios y extraordinarios.
f) Verificar los instrumentos de organización institucional de las EPSS privados,
instalación, capital, fusión o transformación, de acuerdo a normas y procedimientos
vigentes.
g) Establecer vigilancias preventivas y sistemáticas para verificar las condiciones en
que las EPSS realizarán las prestaciones a su cargo, para mejorar la calidad, eficacia
y eficiencia de las mismas.
h) Establecer medidas correctivas de situaciones irregulares que entorpezcan o
distorsionen el funcionamiento de las EPSS , o la prestación del servicio; y aplicar las
sanciones previstas en esta ley.
i) Disponer medidas especiales para los casos extraordinarios en que las EPSS, su
existencia misma, su desempeño como tal, entre en situación crítica que implique un
grave e inminente perjuicio para los usuarios y adherentes.
j) Verificar en las EPSS del ámbito privado, la situación económico- financiera de su
estado contable, la composición de su patrimonio (capital de reserva y resultado),
57
k) Disponer la exhibición de documentos o el peritaje de maquinarias, instalaciones,
útiles, enseres y procedimientos de las EPSS ;
l) Suspender la inscripción de nuevos adherentes o afiliados en las EPSS cuando estas
no satisfagan las deudas a sus profesionales de la salud por más de treinta días
ulteriores al momento en que debieron oblarse sus prestaciones, y comprendidos
dentro de los quince primeros días del siguiente mes. Asimismo, cuando se dieren
incumplimientos con sus proveedores de bienes y servicios por más de noventa
días.
*Ver la entrevista realizada al Abogado Miguel Ángel Rotela (Asesor Jurídico de la
Superintendencia de Salud).
Entidades Prestadoras de Servicios de Salud (EPPS): los establecimientos públicos, privados o
mixtos, habilitados o registrados en el Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social, dedicados a
prestar servicios de salud o asistencia sanitaria, cualquiera sea su condición jurídica o su
denominación (puesto de salud, centro de salud, centros de diagnósticos, clínicas, sanatorios,
hospitales, empresas de medicina pre-paga y entidades de seguridad social), que prestan servicios
pre-hospitalarios, integrales, parciales, o de planes abiertos, cerrados o mixtos. Se denominará en
adelante por la sigla EPPS. Dentro de este grupo también se encuentran las comunidades
terapéuticas y programas terapéuticos diferentes al anterior, como así mismo servicios terapéuticos
no convencionales. Art. 1º de la Ley 2319.
¿De que se encarga la Superintendencia de Salud?
La Ley 2319, en su Art. 1, establece lo que sigue:
Categorización: la clasificación de las entidades de salud comprendidas en esta Ley teniendo en
cuenta cada tipo de establecimiento, los servicios ambulatorios y de internación que ofrezcan y los
riesgos que cubran.
Acreditación: el procedimiento periódico y reservado de evaluación de las entidades de salud
comprendidas en esta Ley conforme a los patrones previamente definidos y de aplicación general
teniendo en cuenta la calidad de su estructura física, técnica y operativa, de los servicios que preste
y de sus resultados.
58
Para la realización de la categorización y acreditación existe un manual “Manual de
Acreditación y Categorización para la Entidades Prestadoras de Servicios de Salud de la República
del Paraguay”, con 615 preguntas que se van llenando, del cual se determina si un establecimiento
de salud está o no habilitada y la suma de todos esos requisitos se determina el nivel, el cual existen
tres niveles. *Ver entrevista hecha al Abg. Miguel Ángel Rotela, Asesor Jurídico de la Superintendencia de Salud.
Auditoria: Conjunto de procedimiento de inspección, examen y análisis crítico, sistemático y
objetivo de los aspectos médicos, contables y jurídicos de las entidades de salud comprendidas en
esta Ley; que incluye además a las comunidades terapéuticas no convencionales.
La auditoria médica: Referida a la calidad de la asistencia médica en todos sus (diagnósticos,
procedimientos terapéuticos, uso de recursos y desenlaces clínicos.
Dice el Abg. Miguel Ángel Rotela, sobre la auditoria médica, es por ejemplo la auditoria
realizada en un hospital o un centro de salud, sobre como se le atendió a un paciente determinado, si
se siguió los protocolos establecidos por la gente médica.
*Ver entrevista.
La auditoria jurídica: Referida a los compromisos contractuales con los usuarios, establecimientos
sanitarios y profesionales de la salud y con respecto al cumplimiento de los mismos.
Expresa el Abg. Miguel Ángel Rotela, sobre la auditoria jurídica, si se falto a los derechos y
deberes establecidos en las leyes respecto a la atención al paciente, Código Sanitario, Protocolo de
enfermedades Médicas, etc.
*Ver entrevista.
La auditoria contable; Referida a determinar la contabilidad de los estados financieros y registros
contables.
Haciendo un resumen de todo lo dicho sobre la Superintendencia de Salud, es el ente
encargado de la categorización y acreditación de las EPPS que estén habilitados y registrados en el
Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social, como también a de acreditar que el personal médico
y derivados del servicio médico estén legalmente habilitados y que estos cuenten con la calidad de
los servicios que prestan al usuario.
59
Como también, la Superintendencia de Salud es el encargado de realizar las auditorias, de
las tres mencionadas auditorias, se usan para saber y determinar si hubo o no negligencia médicas o
mala atención al paciente en caso de existir una denuncia por parte de un paciente, con el fin de
determinar si el médico cumplió con los estándares médicos, los protocolos, y si no se aparto de la
Ley para determinar su responsabilidad.
60
CAPITULO VIII
Mecanismos de control y prevención para evitar la negligencia médica.
Hay que volver a restaurar la ética médica que se ha ido perdiendo con el correr del tiempo
con cada vez más casos de negligencia médica, para devolver la confianza que el paciente merece, y
así, restituir el vínculo médico-paciente el cual es muy importante.
Esto se conseguiría, creando un organismo que se encargue de hallar mecanismos de control
y prevención dentro de las Entidades Prestadoras de Servicios de Salud.
En Nicaragua hicieron lo siguiente:
OPS/OMS ratifica proclama del Movimiento de Médicos Sandinistas
Hacen llamado para evitar el error humano y la negligencia médica
Managua, Nicaragua, 18 de agosto de 2009 (OPS/OMS).— Ante los recientes casos y
denuncias por situaciones de negligencia médica en el Sistema de Salud Nicaragüense, los médicos
del Movimiento de Médicos Sandinistas conmemoraron el Día del Médico con el lanzamiento de
una proclama que hace un llamado enérgico al personal de salud contra el error humano y la
negligencia médica.
Esta proclama enfatiza, en sus doce puntos, la necesidad de combatir los problemas de
actitud en el proceso de atención médico paciente, apoyar los procesos de análisis de la calidad
de los expedientes clínicos, vigilar la fuga de medicamentos, realizar una campaña de
cumplimiento de las normas y protocolos de atención hacia los pacientes, garantizar la gratuidad
de los servicios de salud y mejorar la calidad de atención entre otros.
La conmemoración, que estuvo presidida por el Ministro de Salud, Guillermo González, el
representante de la OPS, Jorge Luis Prosperi, el Diputado Gustavo Porras, Secretario General de la
Federación de Trabajadores de Salud, dirigentes sindicales y representantes de trabajadores de la
61
salud, obtuvo el respaldo y el compromiso de más de 500 médicos y trabajadores de la salud
reunidos en el Auditorio de la Universidad Nacional Autónoma de Managua.
El Ministro de Salud afirmó que el Movimiento de Médicos Sandinistas lucha porque surja
una nueva visión, una nueva práctica cuya principal tarea sea la excelencia. “Todos los días
estemos asegurando que en nuestros centros de trabajo se vaya avanzando en el cambio de la
atención. Debemos asumir el compromiso ante aquellos que son nuestra razón de ser: la población
con sus demandas y necesidades” afirmó Porras.
Por su parte, Jorge Luis Prosperi, en representación de la OPS/OMS expresó el compromiso
de su organización con el pueblo y gobierno de Nicaragua, y afirmó que la OPS/OMS suscribe
todos los puntos de la proclama del Movimiento de Médicos Sandinistas, garantizando su
compromiso en brindar apoyo técnico en todas aquellas acciones que permitan obtener la mejoría en
la calidad de atención, “para que ninguna persona fallezca por mala práctica médica” señaló
Prosperi. [http://www.ops.org.ni.com]
También en el mismo país ocurría;
Personal de los hospitales dispuestos a prevenir eventuales negligencias médicas.
Ante los casos de negligencia médica reportados recientemente en algunos hospitales del
país, y tomando en cuenta las orientaciones hechas por el Ministerio de Salud (Minsa), los centros
hospitalarios han decidido fortalecer la regulación y supervisión de los servicios que ofrecen.
En este mismo sentido asegura que un punto clave en este nuevo sistema de atención a
implementar será el mejoramiento de la atención en la sala de emergencia, donde se ubicará a un
personal más calificado que permita detectar a tiempo los casos que sí ameriten hospitalización
inmediata.
Manifiesta que una de las grandes debilidades del sistema de salud, y por el cual se pueden
presentar casos de negligencia médica, es que a veces se subvalora la importancia a estos tipos de
comités.
“Estos nos va a permitir seguir mejorando y determinar la pauta a seguir en las actividades
que nosotros realizamos. Si nosotros hacemos la revisión continua de los expedientes clínicos y
aplicamos los protocolos de atención correspondientes, creo que estos nos evitaría tener problemas
de negligencia”, aseguró.
62
Al ser consultados sobre cómo valoran las nuevas medidas de atención hospitalarias
decretadas por el ministerio, las personas que asisten al Hospital Roberto Calderón dieron su total
respaldo a la iniciativa. [http://www.radiolaprimerisima.com]
En Mexico;
Busca el IMSS prevenir actos de negligencia médica
Por: Alfredo Méndez Ortiz
Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) elabora una serie de programas de prevención
y corrección de actos de negligencia médica con la finalidad de que los derechohabientes obtengan
un servicio de calidad y respeto a sus derechos humanos.
Los programas especiales responden a un convenio de colaboración firmado por la
Comisión Nacional de Derechos Humanos y el instituto.
Entre sus objetivos está promover cursos de capacitación actualizada para los servidores
públicos del instituto, mejorar sus planes de investigación y enseñarles las garantías fundamentales
de las personas; también se pretende elaborar campañas sociales, de información y asesoramiento
que contenga dicha temática.
Los programas buscan prevenir y corregir los hechos y actos que hayan dado lugar a
recomendaciones del ombudsman nacional, José Luis Soberanes Fernández.
Asimismo el Seguro Social elaborará propuestas "de amigable conciliación" aceptadas por el
instituto, como consecuencia de las quejas que han sido presentadas ante el organismo defensor de
los derechos humanos.
El acuerdo, firmado por Soberanes Fernández y el director del IMSS, Santiago Levy Algazi,
establece que la comisión elaborará programas de capacitación y difusión sobre derechos humanos,
con la finalidad de que el personal médico conozca los alcances y la importancia de cumplirlos.
También diseñará y capacitará al personal del Seguro Social para que conozca el
procedimiento para la atención y resolución de quejas por violaciones a los derechos humanos.
63
El derecho a la salud
Durante la firma del acuerdo, que se efectuó en la sede del organismo defensor de las
garantías individuales, Soberanes Fernández destacó que el derecho a la salud debe traducirse en
servicios eficaces, modernos, equitativos, sin discriminación y con cobertura en todas las regiones
del país, incluso en las más marginadas.
"La salud de los habitantes de nuestro país es, sin duda, un tema fundamental en la agenda
de la CNDH; de ahí que en los últimos informes presentados ante los poderes de la unión se haya
dado a conocer la violación de los derechos de acceso y atención a la salud", indicó un comunicado
de la comisión.
Luego de señalar los resultados en materia de capacitación a los servidores públicos del
IMSS, dijo que deberán traducirse en un mejor servicio médico, con un Seguro Social que sea no
sólo respetuoso de los derechos humanos, sino también su promotor y ejemplo de su cumplimiento.
En este sentido, Soberanes destacó que una tarea de mayor calidad en la prestación de
servicios permitirá que se reduzca el número de quejas en contra del instituto por violaciones a las
garantías individuales. [http://www.jornada.unam.mx].
De esta manera, notamos que este problema no pasa solo en el Paraguay, sino en todos los
países, la negligencia médica es un problema mundial, pero hay que hacer algo, y si tanto el Estado
como los profesionales médicos y derivados de la profesión de la salud se juntan para evitar este
mal, buscando una mejor calidad en el servicio de las Entidades Prestadoras de Servicios de Salud,
elaborando programas de prevención, exigiendo que los médicos paguen un seguro por negligencia
y elaborando leyes especiales que protejan los derechos del paciente, elaborar programas de
capacitación y otros, se logrará reducir el numero de reclamos por negligencia médica.
64
Legislación Comparada.
BOLIVIA.
Nueva CPE (Constitución Política del Estado) sancionará negligencia médica y evitar
impunidad.
“La nueva CPE relacionado al Derecho a la Salud y Seguridad Social, artículo 39 punto II
dice que ``La Ley sancionará las acciones u omisiones negligentes en el ejercicio de la práctica
médica”.
La Paz, 08 abr. 2008.- según información difundida por los medios escritos se conoce que
sólo el 10 por ciento de 3.000 casos de negligencia médica en el país son denunciados, situación
que se pretende revertir con la nueva Constitución Política del Estado (CPE).
El vicepresidente de la Comisión Social de la Cámara de Diputados, Miguel Machaca
(MAS), el hacho que a través de la Carta Magna se sancione la mala práctica médica es un avance
para la justicia y legislación del país.
Casos como el fallecimiento de Yokito Jenyam a quien se le inyecto un compuesto para
tomarle una radiografía por contrastes en el Hospital Obrero, en enero de 2006.
O en el caso de la bebé Loyda Tarqui, de nueve meses de edad, que quedo en estado de
coma tras entrar al quirófano del Hospital Obrero 2 de la Caja Nacional de Salud (CNS) para que le
enyesen la cadera, falleció tras haber sido desconectada de los aparatos que la mantenían con vida y
con el diagnóstico de “muerte cerebral” (marzo de 2006).
Otros casos que reflejo la prensa son los del niño Flavio César Gutiérrez, que por una
infección falleció en una clínica privada de Santa Cruz en abril de 2001.
Un mes después, Martina Mendoza de 27 años dejó de existir porque, según su esposo, los
médicos que la atendieron le dejaron un pedazo de placenta en el vientre, lo que le provocó una
infección.
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En 2002, una hemorragia acabó con la vida de Margoht Parada; meses después otra mujer de
la Villa Primero de Mayo murió por causa de una complicación post-parto.
Todos estos casos según APN, tienen el común de que fueron denunciados como
negligencia médica, sin embargo muchos de ellos fueron archivados, porque en algunos casos los
familiares por falta de recursos económicos no siguieron el proceso y en otros prefirieron entrar en
acuerdos económicos con los denunciados.
En ese contexto la nueva CPE relacionado al Derecho de la Salud y Seguridad Social,
artículo 39 punto II dice que “La Ley sancionará la acciones u omisiones negligentes en el
ejercicio de la práctica médica”.
En los dos últimos años, hasta el 30 de julio de 2007, el Ministerio de Salud reportó 54 casos
en Santa Cruz, 27 en la Paz, cuatro en Potosí, siete en Cochabamba, uno en Tarija, Oruro y
Trinidad.
También se conoce que no todas las denuncias sobre negligencia médica llegan hasta el
Ministerio de Salud. La mayoría se obtienen a través de la información que proporcionan los
Servicios Departamentales de Salud (SEDES), Servicio de Asistencia Social y de la prensa.
MEXICO.
Retoman proyecto de Ley de Conciliación y Arbitraje Médico. (mayo 2003)
SALTILLO, Coah.- Pese a la oposición de colegios de médicos, el proyecto de la Ley de
Conciliación y Arbitraje Médico de Coahuila contempla la participación de dos representantes de la
sociedad civil en la toma de decisiones en los casos de negligencia médica; aunque en el seno de la
Comisión de Arbitraje Médico, los profesionales de la medicina son mayoría abrumadora, con el
número de ocho representantes.
Esta ley que contiene 39 artículos, tiene como fin crear los procedimientos de conciliación y
arbitraje médico, en los casos de supuesta negligencia o impericia, y establecer las bases para el
funcionamiento de la Comisión que realizará los objetivos de este ordenamiento.
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El 25 de abril pasado, el Congreso acordó “desempolvar” el proyecto y reactivar su posible
aprobación, pero para evitar que se considere una imposición, la legislatura también convino volver
al camino de los foros de consulta, “con el objeto de reiniciar el trámite legislativo correspondiente
a esta iniciativa”.
Procedimientos para la solución de conflictos
Conforme a la iniciativa de la referida ley, de la que EL SIGLO tiene copia, el
procedimiento para la solución de los conflictos entre los médicos y sus pacientes que se consideren
afectados por negligencia u otro motivo; es el de queja.
La queja es el principal recurso de defensa de los usuarios de los servicios médicos, la que
deberá ser presentada ante la Comisión de Conciliación y Arbitraje Médico (CCAM), por la vía oral
o escrita.
Las causas que pueden dar lugar a una queja son ocho, y entre ellas están: negligencia,
impericia, actos de omisión, violación a las leyes de salud e incumplimiento de las normas oficiales
mexicanas que regulan la materia. Este recurso puede ser presentado contra instituciones, hospitales
o médicos.
La presentación de las quejas no detiene ni afecta otros procesos o mecanismos de defensa
legal, a los que tienen derecho las partes en conflicto.
De hecho, si de la queja que se presenta ante la CCAM se derivan actos delictivos, el
comisionado esta obligado a avisar a las autoridades competentes.
En el caso de que los prestadores de los servicios médicos no se presenten voluntariamente
al ser requeridos por la CCAM, se podrá pedir el uso de la fuerza pública para que se haga
comparecer a la parte demandada.
La vía de la conciliación y arbitraje.
No todas las quejas podrán ser resueltas por la Comisión, pues habrá algunas que no serán
de su competencia sino de otra autoridad; pero una vez que haya verificado que es de su
incumbencia el caso sometido a su arbitrio, citará a las partes en pleito a una audiencia de
conciliación.
67
En caso de que se concilien los intereses en conflicto, se termina el caso mediante la firma
de un acuerdo que deberá ajustarse a derecho.
Si las partes en conflicto no llegan a un acuerdo, a la queja se le dará trámite por la vía del
arbitraje. Se firma un convenio para manifestar su intención de someter el pleito a este recurso.
Una vez que entra en marcha el mecanismo del arbitraje, el caso podrá concluirse cuando
haya conciliación de intereses o desistimiento de la parte afectada o bien cuando la Comisión emita
el laudo respectivo.
Además del laudo, las resoluciones del comisionado podrán ser actas o resoluciones;
opiniones o recomendaciones y los convenios entre las partes.
La comisión de conciliación y arbitraje.
Para poner en marcha los objetivos de la citada ley, este mismo ordenamiento crea la
CCAM, con plena autonomía y con domicilio en la capital del estado.
Esta comisión se integrará por un consejo directivo, un comisionado, un sub comisionado
jurídico, un comisario y las unidades administrativas que se acuerden.
El Consejo Directivo estará formado por 10 consejeros, que podrán ser ocho representantes
de los colegio de médicos y dos representantes de la sociedad civil. En principio, el gobernador del
estado nombrará a los consejeros.
El congreso retoma la iniciativa de ley.
El 13 de octubre de 2000, en los inicios del actual gobierno estatal, el Congreso recibió la
iniciativa de la Ley de Arbitraje Médico enviada por el gobernador del estado. El día 17 del mismo
mes y año, la presidencia en turno de la 55 Legislatura ordenó que se turnara a su estudio y
posterior dictamen.
La Comisión de Gobernación y Puntos Constitucionales convocó a reuniones de
información y consulta a las organizaciones de médicos de todo el estado, pero se encontraron
muchas resistencias y oposición a que entrara en vigor.
68
Ante la posibilidad de que esa oposición se convirtiera en un conflicto grave, que pudiera ser
politizado en vísperas de las elecciones locales de 2002, se decidió no tocar más el tema y archivar
la iniciativa.
Pero en últimas fechas, dados los ostensibles casos de negligencia médica, sobre todo en
Torreón y en Saltillo, la actual legislatura acordó el 25 de abril próximo pasado, retomar la creación
de la señalada ley.
“Es necesario comentar ante ustedes, que la ley mencionada no solamente es necesaria en
nuestro estado, sino de urgente expedición, con el objeto de garantizar la salvaguarda de la salud de
los coahuilenses”, dijo el 25 de abril el diputado Samuel Gonzáles Pérez ante el pleno del Congreso,
al pedir que se nuevo se volviera a la organización de los foros de consulta para crear la Ley de
Conciliación y Arbitraje Médico de Coahuila.
Estas son las causas de queja:
1.- Contravenir el derecho de protección a la salud, según las leyes de la materia.
2.- Incumplir las normas oficiales mexicanas sobre los servicios de salud.
3.-Proporcionar servicios de salud en condiciones que contravengan las leyes de la materia.
4.- Violar los términos que se acordaron para la prestación de un servicio de salud.
5.- Proporcionar los servicios de salud sin respeto al usuario, o que se atente contra su dignidad o
que no haya profesionalismo.
6.- Actos u omisiones que afecten la prestación del servicio de salud.
7.- Negligencia o impericia en la prestación del servicio.
8.- Cualquier otro conflicto entre los prestadores y los usuarios, que afecte la prestación del servicio
médico. [http://www.elsiglodetorreon.com]
69
MEXICO.
Gobierno presentará proyecto de ley para establecer SOAT Médico.
El jefe del Gabinete adelantó que el Ejecutivo pedirá al Congreso, trate el tema con
celeridad. Dijo que de ser necesario, el Presidente convocará a una legislatura extraordinaria para
aprobar este proyecto.
El Gobierno presentará un proyecto de ley para establecer el “Seguro Obligatorio de
Responsabilidad Civil en servicios de salud”, con el fin de resarcir económicamente a los pacientes
afectados por actos de negligencia médica en hospitales y clínicas del país, así lo anunció el
presidente del Consejo de Ministros, Javier Velásquez Quesquén.
Explicó que el objetivo de la propuesta es que los pacientes cuenten con un mecanismo de
protección en caso sean perjudicados por decisiones médicas equivocadas. Asimismo, adelantó que
el Ejecutivo pedirá al Congreso que trate el tema con celeridad y de ser necesario, el propio
Presidente de la República convocará a una legislatura extraordinaria para aprobar este proyecto.
El titular del Gabinete expresó la indignación del Gobierno ante las denuncias de pacientes
que resultaron mutilados en el Hospital Alberto Sabogal del Callao.
Asimismo, recordó que en el 2007, se presentó un proyecto similar que fue aprobado por la
comisión de salud del Congreso, pero que posteriormente fue archivado por la comisión de
presupuesto.
Velásquez explicó también que este seguro será cubierto por los pliegos presupuestales de
cada sector, mientras que en el caso de clínicas privadas, éstas tendrán que contratar los servicios de
una compañía aseguradora.
Por su parte, el ministro de Salud, Óscar Ugarte, afirmó que la propuesta permitirá a los
pacientes contar con un mecanismo para ser indemnizados de manera rápida en caso sean víctimas
de negligencia médica y no recurrir al Poder Judicial, donde el trámite es muy largo y engorroso.
Añadió que las recientes denuncias sobre negligencias médicas no deben desmerecer los
esfuerzos del Gobierno y las instituciones de salud por mejorar las condiciones de atención a los
pacientes. Por Carlos Villarreal. [www.rpp.com.pe]
70
PERÚ
Propuesta de seis años de prisión por negligencia médica se vería este martes. (06 de
febrero de 2010)
Parlamentarios independientes, del Apra y Unión Por el Perú presentaron proyecto de ley
que también recomienda la inhabilitación profesional.
La parlamentaria Rosa Venegas informó a Perú.21 que el proyecto para que los
profesionales de salud responsables de negligencias médicas reciban una pena privativa de la
libertad no menor de tres años ni mayor de seis años, sería visto este martes en la Comisión de
Salud.
La iniciativa también contempla la inhabilitación del médico o enfermera que “tenga una
conducta negligente respecto a la salud e integridad física de la persona”. Asimismo, propone una
pena de prisión no menor de cuatro años ni mayor de ocho si el paciente muere por una mala
praxis.
Este proyecto, que pretende que dichas sanciones se incorporen a los artículos 111 (penas
por homicidio culposo) y 124 (penas por lesiones culposas) del Código Penal, fue presentado por la
congresista aprista Hilda Guevara, los independientes Washington Zeballos y Rosa Venegas, así
como por Gloria Ramos de la bancada de Unión Por el Perú. [www.peru21.pe]
COLOMBIA.
Por medio de proyecto de Ley Nº 193 de 2009, “Por medio de la cual se hace una adición al
Código Penal (Ley 599 de 2000), SE CREA EL TIPO PENAL “DENEGACIÓN DE SALUD” Y
SE DICTAN OTRAS DISPOCICIONES. El Congreso de Colombia. Anexo 2.
71
Algunos casos sobre Negligencia Médica.
En este capítulo podemos observar los distintos tipos de casos que ocurren el la
actualidad por la negligencia y falta de cuidado de los médicos, tanto en nuestro país como en otras
partes del mundo.
Caso 1
La mujer mutilada que denunció nueva negligencia médica en el Sabogal vive un verdadero
calvario
Emiliana Bazán llegó al hospital del Callao por un prolapso y salió sin sus dos piernas y un brazo.
Le envió un mensaje a los médicos que la operaron
Lunes 01 de febrero de 2010 - 08:44 am
Emiliana Bazán es una mujer de 72 años de edad que ayer denunció haber sido víctima de
negligencia médica en el hospital Sabogal, hecho que le costó en el 2006 la amputación de sus dos
piernas, un brazo y varios dedos de la mano que aún conserva. Sostuvo que llegó al nosocomio
debido a un prolapso rectal y que en la sala de operaciones se infectó de un virus debido, según
dice, a que las herramientas médicas no estaban esterilizadas.
En declaraciones para el programa “A primera hora”, Bazán sostuvo que se siente una carga para su
familia. “Duermo con mi hija en esta cama y tengo que despertarla dos o tres veces en la noche para
que me lleve al baño. Es un fastidio, es una carga”, precisó la mujer postrada en una cama pero
acompañada por su esposo, hija y nieto.
Emiliana Bazán también aprovechó la presencia de las cámaras de televisión para mandarle un
mensaje a los médicos que la operaron y que ella señala como los responsables de que se encuentre
en tal estado. “Que Dios los perdone, porque yo ya lo perdoné”, precisó con una mirada firme, pero
entristecida.
Por su parte, la hija de Emiliana detalló que su madre salió de alta por el prolapso y que en los días
siguientes presentó fiebre muy alta. Luego fue internada de nuevo y luego pasó a cuidados
intensivos. “Casi al último nos dijeron que le iban a amputar las piernas”, comentó.
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Como se sabe este caso salió a la luz luego de que se conociera que un anciano sufrió la
amputación de la pierna equivocada en el mismo nosocomio. Actualmente, el hombre sigue
hospitalizado. [http://elcomercio.pe]
Caso 2
Muerte De Paciente En Hospital De Encarnación
Ministra reconoció negligencia médica
Salud remitió los antecedentes del caso a la Fiscalía para la investigación.
La ministra de Salud, Esperanza Martínez, reconoció que hubo negligencia médica en torno a la
muerte de la paciente de 17 años en el Hospital Regional de Encarnación. Sostuvo que hubo
omisión de auxilio porque la joven tenía un diagnóstico de abdomen agudo (inflamación del tejido
pélvico) y debía ser intervenida en forma urgente y prácticamente le dejaron morir. Dijo que
atendiendo a la gravedad del caso, debe ser tratado en la Justicia y en ese sentido anunció que los
antecedentes ya fueron remitidos a la Fiscalía.
“Hay serios indicios de que hubo omisión de auxilio de la señora, porque ella tenía un diagnóstico
correcto y claro, que era un abdomen agudo para ser operado y se corroboró de que tenía un
embarazo ectópico (pélvico). Estuvo 24 horas en el servicio y su fallecimiento fue debido a un
tratamiento tardío, hecho lamentable porque se tuvo el diagnóstico dos días antes”, precisó la
ministra. El abdomen agudo es la inflamación (irritación) del peritoneo, que es el tejido que recubre
la pared del abdomen y cubre los órganos abdominales. Por lo general, requiere evaluación médica
urgente, ya que el paciente puede necesitar tratamiento quirúrgico.
Con respecto a los profesionales que estarían implicados en la falta de asistencia a la joven, cuya
muerte se produjo hace más de un mes, dijo Martínez, en ese sentido, que tropezaron con una
dificultad para encontrar la lista de los médicos que estuvieron de guardia cuando la paciente estuvo
internada en el hospital encarnaceno.
“Había una lista de la universidad, otra lista del hospital, otra lista que es la que dice que
estuvieron… por eso fue la intervención del hospital porque realmente en el sistema de registro, en
el sistema de guardia había mucha informalidad y en este momento se está reorganizando ese tema
y acordando con la universidad, institución con la cual estamos trabajando en forma articulada”,
manifestó la secretaria de Estado.
73
Por otro lado, dijo que la calidad del servicio en el hospital “dejaba mucho que desear” por lo que se
dispuso la intervención del establecimiento sanitario en el mes de noviembre.
Caso 3
77 % de las muertes de embarazadas ocurren por negligencia médica
El secretario de salud de Córdoba, Gaspar Barrios, denunció que el 77 por ciento de las muertes
de mujeres embarazadas se dan por falta de atención médica oportuna.
En 2007, se registraron en Córdoba 37 muertes maternas y 307 perinatales, lo que ubica a
Córdoba como el tercer departamento con mayor número de casos de muertes de este tipo, después
de Cundinamarca y el Valle. De ellas, el 24 por ciento fueron en Montería, con un 77 por ciento de
ellas producida por la ineficiente calidad del servicio de salud del municipio, que incluyen
deficiente control prenatal y tardías remisiones a centros de salud más complejos.
Una delegación de 11 personas, enviadas desde el Ministerio de Salud son las encargadas de
revisar la situación en el departamento.
La secretaría de Salud planteó realizar un censo a las parteras del departamento para tener un
control de las mismas, aunque Gastar Barrios aceptó que es un proyecto maratónico porque las
parteras niegan su oficio por miedo a las autoridades.
“En ningún departamento tiene porque morir una materna y menos en un departamento donde la
cabecera municipal más distante está a dos horas y media y lo que más me preocupa es que el más
alto porcentaje de muertes se dio en la misma capital”, anotó el funcionario de la Secretaría de
Salud.
Se hará un nuevo análisis de la situación de las mujeres embarazadas el próximo seis de
mayo, cuando llegue al departamento una delegación del Ministerio de Protección social.
Caso 4
OCURRIÓ EN EL HOSPITAL SAN PABLO DE ASUNCIÓN
Denuncian muerte de madre y su bebé por negligencia médica
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El presunto descuido en la práctica médica se habría registrado entre la noche del
domingo y la madrugada del lunes.
San José de los Arroyos.- Un caso de presunta negligencia médica que derivó en la muerte,
durante un fallido parto, de una madre y su beba, fue denunciado ayer en esta comunidad por la
pareja de la mujer y padre de la criatura. El presunto descuido en la práctica médica se habría
registrado entre la noche del domingo y la madrugada del lunes en el hospital No. 5 del barrio San
Pablo de la capital del país.
En la ocasión perdieron la vida por falta de atención oportuna Silvia Espínola Santacruz, 35
años, madre de otras cuatro criaturas, y su pequeña beba, de acuerdo a la denuncia. Según José
Espínola Bernal (33), denunciante, su esposa comenzó a sentir los dolores propios previos al parto y
la llevó al mencionado nosocomio a las 17 horas del pasado domingo y pidió a la médica de
guardia, la cirujana Dra. Blanca Larroza, que la sometiera a una cesárea, porque según los médicos
que le brindaron el tratamiento prenatal durante los 9 meses en el mismo hospital, ella ya no podría
dar a luz en parto normal. Agregó que la médica se negó al pedido y le declaró que iba a esperar que
se produzca un alumbramiento normal.
José Espínola siguió relatando que ni siquiera le dieron una camilla a su señora en el
hospital y que ella gritaba de dolor en el pasillo. Alrededor de las 12 y media de la noche obligó a la
médica que la llevara al quirófano, y ya casi al amanecer del lunes salieron a decirle que la beba ya
había fallecido. Sin embargo, no le informaron que la madre también murió, al contrario le dijeron
que no se preocupara, que ella se encontraba bien y él tuvo que entrar a la fuerza para constatar que
su esposa estaba muerta y llena de sangre desde la cabeza hasta los pies, refirió. Añadió que incluso
trataron de esconderle el cuerpo de su esposa. Según indicó, la mujer habría fallecido durante la
tardía cesárea a la que fue sometida, mientras la beba sobrevivió por unos diez minutos al
alumbramiento y luego también murió. Ambas fallecieron debido a la negativa de la facultativa
médica de realizar la cesárea a tiempo, aseveró.
El cuerpo de la mujer y el de su pequeña beba fueron trasladados hasta la casa paterna de la
mujer, ubicada en el barrio San Blas de este distrito, donde fueron velados y luego inhumados en el
cementerio local, ante la congoja de familiares y vecinos. [http://www.lanacion.com.py]
75
Estos son, solo algunos casos que tomaron mucha importancia en los medios y en la
sociedad tanto en nuestro país y en otros, pero hay infinidades de casos, es un problema que no hay
que dejar esperar para hallar una solución.
Fallos sobre Negligencia.
Sentencia 1
NEGLIGENCIA MÉDICA: responsabilidad conforme a la doctrina del resultado desproporcionado
en intervención quirúrgica realizada a un paciente que padece unas hemorroides sangrantes y fisura
anal, provocándosele secuela definitiva consistente en incontinencia anal parcial
Sentencia de la Sala Primera del Tribunal Supremo de treinta y uno de enero de dos mil tres.
Ponente: Excmo. Sr. D. Xavier O’Callaghan Muñoz
Voto particular formulado por el magistrado don Francisco Marín Castán
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO Se plantea en el presente caso, una vez más, la cuestión de la responsabilidad civil
médica, en cuyo proceso, ahora en trámite de casación, el demandante en la instancia y recurrente
en casación don Ramón O. ejercitó acción en reclamación de indemnización por el daño personal
sufrido por la actuación médica del demandado don Santiago A. Aquél fue intervenido
quirúrgicamente por éste de unas hemorroides sangrantes y fisura anal, que le ha dejado como
secuela definitiva una incontinencia anal parcial.
La sentencia del Juzgado de 1ª Instancia núm. 3 de Bilbao entendió (fundamento tercero) que se
había determinado el daño personal «por la evidencia de las secuelas padecidas por el actor» y se
había demostrado «el nexo causal entre la incontinencia que padece el paciente y una lesión
muscular en el esfínter externo del ano constatada tras la intervención»; desestimó la demanda por
considerar que no se había probado la culpabilidad del médico: «no existen datos concluyentes para
afirmar que la incontinencia que sufre el señor O. derive de una técnica operatoria inadecuada del
doctor A., pudiendo tratarse...» cuya sentencia ha sido confirmada por la dictada en fecha 17 de
marzo de 1997 por la Audiencia Provincial, Sección 5ª, de la misma ciudad, objeto de casación. En
ella (fundamento tercero) se destaca la secuela consecuencia de la intervención («le ha quedado
como secuela definitiva una incontinencia anal parcial»), pero se desestima la demanda porque «no
76
se ha determinado que éste llevara a cabo una mala, incorrecta o negligente actuación
profesional...».
Frente a esta sentencia se ha alzado el presente recurso de casación.
SEGUNDO La responsabilidad médica del demandado deriva esencialmente de la doctrina del
resultado desproporcionado, del que se desprende la culpabilidad del autor, que ha sido consagrada
por la jurisprudencia de esta Sala en numerosas sentencias: de 13 de diciembre de 1997, 9 de
diciembre de 1998, 29 de junio de 1999, 9 de diciembre de 1999 y 30 de enero de 2003, que dice
esta última que el profesional médico debe responder de un resultado desproporcionado, del que se
desprende la culpabilidad del mismo, que corresponde a la regla «res ipsa liquitur» (la cosa habla
por sí misma) de la doctrina anglosajona, a la regla «Anscheinsbeweis» (apariencia de la prueba) de
la doctrina alemana y a la regla de la «faute virtuelle» (culpa virtual), que significa que si se
produce un resultado dañoso que normalmente no se produce más que cuando media una conducta
negligente, responde el que ha ejecutado ésta, a no ser que pruebe cumplidamente que la causa ha
estado fuera de su esfera de acción.
Con lo cual, esta doctrina no lleva a la objetivación de la responsabilidad sino a la demostración
de la culpabilidad del autor del daño desproporcionado. A no ser, claro es, que tal autor, médico,
pruebe que tal daño no deriva de su actuación, como dice la sentencia de 2 de diciembre de 1996,
reiterada por la de 29 de noviembre de 2002: «el deber procesal de probar recae, también, y de
manera muy fundamental, sobre los facultativos demandados, que por sus propios conocimientos
técnicos en la materia litigiosa y por los medios poderosos a su disposición gozan de una posición
procesal mucho más ventajosa que la de la propia víctima, ajena al entorno médico y, por ello, con
mucha mayor dificultad a la hora de buscar la prueba, en posesión muchas veces sus elementos de
los propios médicos o de los centros hospitalarios a los que, que duda cabe, aquellos tienen mucho
más fácil acceso por su profesión».
A lo anterior debe sumarse la aplicación de la responsabilidad objetiva que respecto a los daños
causados por servicios sanitarios establece el artículo 28 de la Ley 26/1984, de 19 de julio, general
para la defensa de consumidores y usuarios y que ha sido reiterada por esta Sala en unas primeras
sentencias de 1 de julio de 1997 y 21 de julio de 1997, en la posterior de 9 de diciembre de 1998 y
en la reciente de 29 de noviembre de 2002 que dice: «...demandante es consumidor (art. 1), ha
utilizado unos servicios (artículo 26), entre los que se incluyen los sanitarios (artículo 28.2) y la
producción de un daño genera responsabilidad objetiva que desarrolla el capítulo VIII (artículos 25
77
y ss). Esta responsabilidad de carácter objetivo cubre los daños originados en el correcto uso de los
servicios, cuando «por su propia naturaleza, o estar así reglamentariamente establecido, incluyen
necesariamente la garantía de niveles determinados de pureza, eficacia o seguridad, en condiciones
objetivas de determinación y supongan controles técnicos, profesionales o sistemáticos de calidad»,
hasta llegar en debidas condiciones al usuario. Estos niveles se presuponen para el «servicio
sanitario», entre otros. Producido y constatado el daño ...se dan las circunstancias que determinan
aquella responsabilidad».
TERCERO De lo anterior se desprende que deben ser estimados los dos últimos motivos de
casación, el tercero y el cuarto, ambos fundados en el núm. 4º del artículo 1692, aquél por
infracción de los artículos 26 y 28 de la mencionada ley de defensa de consumidores y usuarios y
éste por infracción del artículo 1902 del Código Civil y de la jurisprudencia que lo interpreta,
esencialmente la sentencia citada de 2 de diciembre de 1996, reiterada posteriormente.
Efectivamente, en el caso presente el médico demandado ha realizado una intervención
quirúrgica que, habiendo producido un resultado desproporcionado, no ha acreditado la causa de
éste, que sea ajeno a su actuación. La Audiencia Provincial infringe, en este sentido, el artículo
1902 del Código Civil y la jurisprudencia que se ha mencionado, destacándose en ella el empleo de
expresiones aleatorias y condicionales («...cuyo origen podría encontrarse..», «hay ocasiones en que
se producen...», «no cabe descartar la producción...» «posiblemente...la evolución del paciente
hubiera tenido...») que nada expresan sobre hechos probados que es lo que sí le corresponde hacer.
Asimismo, a mayor abunda-miento, infringe la normativa mencionada de protección de los
consumidores, al pretender una prueba cumplida de la culpabilidad, pese a haberse producido un
daño desproporcionado, no atribuido a causa externa.
Estimándose los motivos tercero y cuarto, no tiene sentido el entrar a analizar el motivo segundo,
que efectivamente plantea una cuestión nueva, sobre el consentimiento informado.
Tampoco lo tiene el estado del motivo primero, fundado en el núm. 3º del mismo artículo 1692
de la Ley de Enjuiciamiento Civil en el que alega, casi al final del desarrollo del motivo, la
infracción del artículo 24 de la Constitución Española, todo por la indefensión que supone la falta
de práctica de una prueba pericial. No se estima necesaria la práctica de esta prueba, ni por la
Audiencia Provincial ni por esta Sala, por lo que no hay indefensión ni infracción alguna.
78
CUARTO En consecuencia, la Sala asume la instancia, como dice el artículo 1715.3 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil y debe resolver lo que corresponda dentro de los términos en que aparece
planteado el debate. Lo cual se desprende de lo expuesto, es decir, procede la estimación de la
demanda. El «quantum» de la indemnización por el daño personal sufrido, debe determinarse con
un criterio discrecional y no se estima correcta la cifra reclamada sino que se fija, siguiendo
criterios de esta misma Sala (así, la mencionada sentencia de 29 de noviembre de 2002) la cantidad
de 120.000 euros.
Según el criterio del artículo 523 de la Ley de Enjuiciamiento Civil sobre costas y vencimiento
objetivo, no procede la condena en costas en primera instancia, ni en las del recurso de apelación, ni
tampoco en el de casación.
Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.
FALLAMOS
Que debemos declarar y declaramos haber lugar al recurso de casación formulado por la
Procuradora doña María Dolores A. G., en nombre y representación de don Ramón O. B. contra la
sentencia dictada en grado de apelación por la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de
Vizcaya, en fecha 17 de marzo de 1997, que casamos y anulamos y, en su lugar, estimamos la
demanda formulada por dicho recurrente y condenamos a don Santiago A. M. a que le abone la
cantidad de 120.000 euros, con los intereses legales elevados en dos puntos desde la fecha de esta
sentencia.
No se hace imposición en costas en primera ni en segunda instancia, ni en las de este recurso de
casación en que cada parte satisfará las suyas.
Líbrese a la mencionada Audiencia certificación correspondiente, con devolución de los autos y
rollo de apelación remitidos.
Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la colección legislativa pasándose al efecto las
copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. -José Alamgro Nosete -Xavier
O’Callaghan Muñoz.-Francisco Marín Castán.-Rubricados-
VOTO PARTICULAR
79
Que formula el Magistrado Francisco Marín Castán a la Sentencia de fecha 31 de enero de 2003
resolutoria del Recurso de Casación núm. 1897/1997.
Se comparten los antecedentes de hecho pero no los fundamentos de derecho, salvo el primer
párrafo del primero, ni el fallo, que a juicio del magistrado que suscribe debieron ser los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO El primer motivo del recurso, formulado al amparo del ordinal 3º del art. 1692
LECrim/1881 por no haberse practicado la prueba pericial que el hoy recurrente interesó ya en
primera instancia, debe examinarse antes que los demás porque, de ser estimado, procedería reponer
las actuaciones al momento en que dicha prueba debió practicarse (art. 1715.1.3º LECrim de 1881).
Según el recurrente, se ha infringido el artículo 24 de la Constitución, causándole indefensión,
porque él solicitó en el acto de la vista del recurso de apelación la práctica de la prueba pericial
mediante diligencia para mejor proveer y, sin embargo, el tribunal de segunda instancia no la
acordó.
Semejante planteamiento es inasible en sus propios términos porque ni el acto de la vista del
recurso de apelación es momento procesal oportuno para proponer prueba en la segunda instancia
del juicio de menor cuantía (art. 707 LECrim de 1881) ni, como en infinidad de ocasiones ha
declarado esta Sala, cabe impugnar en casación la falta de ejercicio por el tribunal de una facultad
que la ley le atribuye en exclusiva (art. 340 de la misma ley). Y como la realidad es que la prueba
pericial propuesta por el demandante-recurrente no pudo practicarse por causa sólo a él imputable,
ya que como peritos propuso a cirujanos vasculares ajenos al objeto de la pericia, claro está que la
indefensión que dice haber sufrido no puede reprocharse a los órganos judiciales.
SEGUNDO El motivo segundo, formulado al amparo del ordinal 4º del art. 1692 LECrim por
infracción del art. 10 de la Ley 14/1986, de 25 de abril, en cuanto exige el consentimiento escrito
del paciente, también ha de ser desestimado por plantear una cuestión nueva que como tal es
inadmisible en casación, ya que en el propio alegato del motivo se reconoce que la falta de
información y de correlativo consentimiento no fue alegada en la demanda, lo que determina la
imposibilidad de fundar la estimación de ésta en tales omisiones, como ha declarado esta Sala en su
sentencia de 7 de junio de 2002 (recurso núm. 3808/1996). Esta solución desestimatoria del motivo
no se altera porque el demandante hoy recurrente aludiera a la falta de consentimiento informado en
la comparecencia del juicio de menor cuantía, porque el art. 693.2ª LECrim/1881 permitía
80
concreciones, puntualizaciones, aclaraciones y rectificaciones pero no alterar sustancialmente lo
alegado en la demanda hasta llegar al prohibido cambio de demanda siempre rechazado por la
jurisprudencia (SSTS 31-1-2002 y 13-11-2002 entre las más recientes), mutación sustancial
manifiesta en la adición, como causa de pedir, de hechos completamente omitidos en la demanda,
realmente fundada en la aplicación por el demandado de una técnica quirúrgica completamente
desfasada.
TERCERO Los motivos tercero y cuarto, últimos del recurso, pueden y deben estudiarse
conjuntamente porque al amparo del ordinal 4º del art. 1692 LECrim de 1881 ambos proponen la
estimación de la demanda por imputación de responsabilidad al cirujano demandado, ya con
fundamento en los artículos 26 y 28 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios y la jurisprudencia que los aplica a los servicios sanitarios, ya con base en el artículo 1902
del Código Civil y la jurisprudencia que desplazaría sobre el facultativo la carga de probar su falta
de culpa.
La respuesta a estos motivos pasa, lógicamente, por reseñar los siguientes hechos que la
sentencia impugnada, bien directamente, bien por remisión a la de primera instancia, declara
probados:
A) La técnica quirúrgica aplicada por el cirujano demandado no fue la de W. que se afirmaba en
la demanda, tachándola de desfasada, sino la de M. y M., que era la indicada o apropiada para el
padecimiento del hoy recurrente.
B) También era adecuado el sistema de doble esfinterec-tomía para aminorar o disminuir el dolor
postoperatorio.
C) La intervención no lesionó el nervio del esfínter anal.
D) Sí se produjo una lesión muscular estriada del esfínter externo, pero tal lesión es
consustancial o inherente a la técnica aplicada («sistemáti-camente se lesiona de modo temporal el
esfínter»).
E) «En este tipo de intervenciones hay ocasiones en que se producen trastornos esfinteri-nos tras
la realización de una cirugía ano-rectal apropiada».
F) En la incontinencia pueden influir factores neuroló-gicos, musculares y psicológicos.
81
G) El paciente mostró una «negativa y adversa colaboración» en la primera etapa del
postoperatorio.
Definidos los hechos probados, conviene hacer también algunas precisiones en torno a los títulos
de imputación de responsabilidad invocados por el recurrente:
A) Aunque ciertamente algunas sentencias de esta Sala han aplicado el artículo 28 de la Ley
General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios como fundamento de la responsabilidad
civil en el ámbito médico y hospitalario, no es menos cierto que la jurisprudencia, entendida como
criterio constante y reiterado en la decisión de casos semejantes, rechaza abiertamente la
responsabilidad objetiva del médico o del cirujano, esto es, su obligación de indemnizar tan sólo
porque el resultado de su intervención no sea el deseado o agrave el estado del paciente, pues en la
doctrina de esta Sala la prestación del médico se configura como una obligación de medios y no de
resultado, salvo en los casos de medicina no curativa sino voluntaria o satisfactoria (SSTS 31-7-
1996, 10-12-1996, 25-1-1997, 20-6-1997, 29-5-1998, 19-6-1998, 12-3-1999, 18-9-1999, 23-10-
2000, 20-11-2000, 20-3-2001, 4-2-2002 y 25-6-2002, por citar únicamente dos sentencias de cada
año).
B) La aplicación simultánea o acumulada de dicho precepto y del artículo 1902 del Código Civil
es difícil de justificar, porque si la responsabilidad que aquél establece se entiende objetiva o por el
resultado y la regulada por éste se funda en la culpa o negligencia, como inequívocamente dispone
su texto y constantemente declara la jurisprudencia, esa aplicación acumulada equivale a sostener
algo tan contradictorio como que la responsabilidad del médico es al mismo tiempo objetiva y
subjetiva.
C) Por ende, es más que dudoso que la expresión «servicios sanitarios» del artículo 28 LGDCU
comprenda necesariamente la prestación individual médica o quirúrgica e incluso que, de
considerarla incluida, la responsabilidad del médico pueda calificarse sin más de objetiva, porque si
el apartado 2 de dicho precepto, que es el que se refiere a tales «servicios», se pone en relación con
su apartado 1, como parece obligado, siempre quedarán por identificar adecuadamente tanto la
«garantía de niveles determinados de pureza, eficacia o seguridad, en condiciones objetivas de
determinación» como los «controles de calidad», naturalmente exigibles o reglamentariamente
establecidos, que el médico o cirujano demandado hubiera desconocido en su intervención. Es más,
la superposición de los dos regímenes de responsabilidad conduce inevitablemente a una
consecuencia en sí misma tan indeseable e injustificable, incluso en el plano puramente práctico, de
82
acabar midiendo por el mismo rasero al médico diligente que al negligente, al cuidadoso que al
descuidado, en cuanto ambos responderían siempre y por igual de cualquier resultado no deseado de
su intervención.
D) En cuanto a la doctrina jurisprudencial del «resultado desproporcionado» como elemento que
justifica una inversión de la carga de la prueba desplazando sobre el médico o cirujano demandado
la demostración de su propia diligencia, es necesario precisarla en sus justos términos como una
técnica correctora que exime al paciente de tener que probar el nexo causal y la culpa de aquellos
cuando el daño sufrido no se corresponda con las complicaciones posibles y definidas de la
intervención enjuiciada. De ahí que, con arreglo a esa misma doctrina, no pueda calificarse de
«resultado desproporcionado» el daño indeseado o insatisfactorio pero encuadrable entre los riesgos
típicos de la intervención, esto es, entre las complicaciones que sean posibles aun observando el
cirujano toda la diligencia exigible y aplicando la técnica apropiada. Y es que, en definitiva, la
responsabilidad del cirujano en virtud del artículo 1902 del Código Civil sólo puede fundarse en su
culpa o negligencia: por eso habrá de responder incluso del riesgo típico si el daño se debió a su
actuación descuidada o a la aplicación de técnicas inapropiadas (SSTS 26-11-2001 en recurso
2245/1996 y 11-4-2002 en recurso núm. 3422/1996), pero en cambio no lo hará de ningún daño, por
desproporcionado que parezca, si prueba que no fue debido a su negligencia (SSTS 20-3-2001 en
recurso núm. 567/1996 y 23-3-2001 en recurso núm. 954/1996); y por eso, también, responderá
civilmente el cirujano que, decidiendo intervenir a un enfermo terminal, no aplique una técnica
adecuada o descuide la atención en el postoperatorio, adelantando con ello la muerte del paciente o
aumentando su sufrimiento antes de morir (STS 11-4-2002 en recurso núm. 3422/1996). De otro
modo, es decir, si se cae en un excesivo reduccionismo que minimice el elemento de la culpa
embebiéndolo en el nexo causal, como igualmente podría hacerse, dando un paso más, en el de la
acción u omisión, se desvaloriza esta materia hasta despojarla de lo que para nuestro Derecho civil
constituye la clave del juicio de responsabilidad.
Pues bien, de someter los hechos probados a las anteriores consideraciones jurídicas resulta la
desestimación de los dos motivos examinados, porque si la técnica quirúrgica aplicada por el
demandado fue la adecuada y no la alegada en la demanda como desfasada, si la intervención no
dañó el nervio del esfínter, si la lesión muscular del esfínter externo es consustancial o inherente a
la técnica quirúrgica aplicada y si, en fin, los trastornos esfinterinos no son descartables tras este
tipo de intervenciones, influyendo en ellos factores incluso psicológicos, la imputación del daño al
cirujano demandado como «resultado desproporcionado» equivale a hacerle responsable de un
83
riesgo típico pese a haber probado lo correcto de su intervención; en suma, a identificar riesgo
típico con resultado desproporcionado.
CUARTO No estimándose procedente ninguno de los motivos del recurso, debe declararse no
haber lugar al mismo y, conforme al art. 1715.3 LECrim/1881, imponer las costas al recurrente.
84
Conclusión:
La responsabilidad del médico se determina en nuestro país por las leyes civiles y penales.
No existe una ley especial que contenga normas propias para determinar la responsabilidad del
médico por negligencia médica.
Ya que no existe una legislación espacial en este tema, se puede afirmar también, que no
todos los casos de negligencia médica llegan a la justicia, y si llega muy pocas veces hay una
sentencia condenatoria para el médico determinando su responsabilidad.
Existe una carencia del Estado en el ámbito del sector salud frente a los derechos del
paciente.
No existen medios de control y prevención para evitar que los médicos sigan incurriendo en
negligencia médica.
Si bien la Superintendencia de Salud se encarga de hacer auditorias si existe alguna
denuncia por un paciente, con la autorización de la Ministra del Ministerio de Salud y Bienestar
Social, no es suficiente, ya que sólo es un medio de control pero no de prevención.
La carencia de capacitación y especialización de la mayoría de los médicos, es uno de los
problemas esenciales que lleva a la mala atención, a la mala práctica médica, a la falta de ética, a
que incurran en responsabilidad por negligencia médica y tanto a la falta de noción jurídica de los
médicos.
Con respecto al consentimiento informado que es un tema muy hablado y muy estudiado en
otros países, en el cual en el Paraguay es un tema hasta casi desconocido ya que no hay mucha
información al respecto y no se leda mucha importancia, es un tema muy importante ya que es un
derecho del paciente y una obligación del médico, en cuanto a dar toda la información necesaria al
paciente sobre el diagnóstico, pronóstico, tratamiento y los riesgos que implica éste, para que pueda
decidir sobre su propia salud y dar el consentimiento al médico para que realice el procedimiento
adecuado para una cura efectiva. Siendo que el paciente puede llevar al campo jurídico al no ser
total y claramente informado sobre los riesgos que pueden surgir de tal procedimiento, esto también
hace que el médico incurra en negligencia.
Existen pocas compañías de seguros que cubran estos riesgos a los médicos por su
negligencia médica, pero tampoco hay una exigencia por parte del Estado para que sea obligatorio
para todos los médicos.
Es infalible que el Estado realice políticas de prevención para evitar las negligencias
médicas para el desarrollo en el sector salud del país.
85
Recomendaciones.
La Negligencia Médica es un tema delicado, siendo que al estudiarla no se busca ensuciar el
buen nombre de los médicos, sino llegar a controlar este mal que se empieza a ver más
frecuentemente en los últimos tiempos y cada vez con mayor frecuencia que importa a la sociedad
misma, al Estado y a los médicos, siendo lo que esta en juego es la salud y la vida de las personas.
El Estado, por medio del Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social, deben desarrollar
mecanismos concretos de prevención para que los médicos no incurran en negligencia médica,
tales como:
Establecer una legislación especial sobre la responsabilidad del médico con sanciones
severas para evitar la consumación de la culpa tales como, la mala praxis, la negligencia, la
impericia, la imprudencia, el error en el diagnostico y otros.
Constituir el pago obligatorio al médico de un seguro por negligencia.
Fomentar la capacitación y especialización del médico, tanto dentro como fuera del país.
La realización de Congresos o Conferencias en el Paraguay que traten sobre el derecho de
la salud y la responsabilidad del médico tanto para profesionales médicos, otros
profesionales de la salud, abogados o cualquier persona interesada.
Exigir una mejor infraestructura en hospitales, sanatorios y cualquier otro establecimiento
de la salud en el sector público como también en el sector privado, para estar al día con los
avances tecnológicos que van en aumento día a día.
Realizar una campaña de cumplimiento de las normas y protocolos de atención hacia los
pacientes.
La necesidad de combatir problemas de actitud en el proceso de atención médico-paciente.
Apoyar los procesos de análisis de la calidad de los expedientes clínicos.
Mejorar la calidad de atención.
Mejorar la calidad de atención en las salas de emergencias con personal más capacitado.
86
Elaborar campañas sociales de información y asesoramiento que contenga dicha temática,
entre otras
ANEXOS
87
Anexo 1
88
Anexo 2
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
PROYECTO DE LEY No. 193 DE 2009 CÁMARA
“POR MEDIO DE LA CUAL SE HACE UNA ADICIÓN AL CÓDIGO PENAL (LEY 599 DE 2000),
SE CREA EL TIPO PENAL “DENEGACIÓN DE SALUD” Y SE DICTAN OTRAS
DISPOSICIONES”.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
ARTÍCULO 1º. El Título I, Libro Segundo del Código Penal, denominado Delitos contra la vida y la integridad personal, tendrá el siguiente Capítulo Noveno y los siguientes artículos:
Artículo 134 A. Denegación de salud. El que teniendo la responsabilidad en la toma de la decisión de la prestación del servicio público esencial de salud de conformidad con los estatutos o manuales de funciones en una entidad pública, mixta o privada encargada de este servicio, omita, impida, dilate, retarde, o niegue su prestación a una persona cuya vida se encuentre en estado de evidente e inminente peligro, incurrirá en prisión de cuatro (4) a seis (6) años.
Si como consecuencia de la anterior conducta, sobreviene la muerte, la pena de prisión será de trece (13) a veinticinco (25) años.
Si la conducta fuere realizada por un profesional de la salud, se le impondrá también la inhabilitación para el ejercicio de la profesión por el mismo tiempo.
Parágrafo: Para efectos de la presente ley se entiende por estado de urgencia, toda patología que requiera las actividades, procedimientos, intervenciones inmediatas necesarias para la estabilización de los signos vitales de la persona que requiera la atención médica, a fin de conservar la vida y prevenir consecuencias criticas.
Artículo 134B. El Representante Legal o quien haga sus veces de una Entidad Prestadora de Salud de carácter público, mixto o privada, que niegue la autorización de un procedimiento médico, hospitalario, quirúrgico o farmacéutico, autorizado por medio de Acción de Tutela, incurrirá en prisión de 2 a 4 años y multa de 300 a 1000 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
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Artículo 2º. Vigencia. Esta ley entrará a regir a partir de la fecha de su promulgación y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias.
Guillermo Antonio Santos MarínRepresentante a la Cámara
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
PROYECTO DE LEY No. 193 DE 2009 CÁMARA
EXPOSICION DE MOTIVOS
Es preciso anotar, antes de argumentar la iniciativa, que la misma tuvo acertadamente una ponencia positiva por parte del Honorable Representante a la Cámara, doctor CARLOS ENRIQUE SOTO JARAMILLO, y que por vencimiento de legislatura no fue posible darle el primer debate, pero continua vigente la necesidad de aplicar en la legislación penal el texto del proyecto de ley para bien de los colombianos y del derecho a la salud que clamamos a diario, sin dilación alguna y en condiciones de equidad, prontitud y con el respeto que merece una oportunidad de vida para quienes acuden a las entidades prestadoras de salud.
I.- CONTEXTO DE LA INICIATIVA LEGISLATIVA
La presente iniciativa surge de la imperiosa necesidad, de prevenir y penalizar los actos inhumanos que se cometen a diario contra la salud de los colombianos, que cometen las Entidades Promotoras de Salud o cualquier otra institución encargada de prestar los servicios de salud, quienes sin mediar el respeto que merece el derecho a la vida de la personas que acuden a recibir una atención acorde con la dignidad humana, se ven enfrentadas a actuaciones negligentes u omisivas, que los medios de comunicación han llamado “Paseo de la muerte” y que tantas vidas ha cobrado. Si esta conducta criminosa no es reprochada penalmente, se convertirá en una amenaza recurrente difícil de erradicar.
Es de tanta envergadura el problema, que la Corte Constitucional emitió la Sentencia T-760 de 2008, adoptó diversas decisiones dirigidas a las autoridades de regulación del sistema General de Seguridad Social en Salud, con la finalidad de que asumieran medidas correctivas en aras de detectar las fallas, y ha expedido diferentes autos donde comprometen tanto al Ministerio de Protección Social, como a la Superintendencia Nacional de Salud y a organismos de control como la Defensoría del Pueblo y la Procuraduría General de la Nación. Esta fallas en la prestación de los servicios de salud, van desde el incumplimiento reiterado de acciones de tutela, como la negación de procedimientos e intervenciones explícitamente excluidas del POS. Estas prácticas recurrentes de las Entidades prestadoras de salud, es lo que ha llevado a lo que hemos denominado “Paseo de la Muerte”.
Se denomina “Paseo de la muerte” a los hechos a raíz de los cuales sobreviene la muerte de mujeres, hombres , niños como consecuencia de la incapacidad científica, técnica, logística, administrativa o simplemente volitiva de los empleados del sector salud, para atender o tratar enfermedades o urgencias, lo que lleva a que de manera indolente a los pacientes se les somete al traslado de un hospital a otro o de una clínica a otra, sin que reciba atención en salud oportuna y eficiente, hasta que en medio de estos viajes fallece. Comportamiento que sin duda alguna constituye el objeto y razón de ser de la presente iniciativa, según lo manifiesta del H. Representante Carlos Enrique Soto Jaramillo.
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Es por ello, la necesidad de penalizar este tipo de conductas que atañe a los empleados y funcionarios responsables de todo el sistema de seguridad social en salud, que comprende la prestación del servicio de atención médica, quirúrgica, farmacéutica y hospitalaria.
“Si bien el marco esencial es la salud, se puede ubicar este delito como atentatorio de la vida y la integridad personal, lo cual adquiere relevancia en el sentido que la atención que se omite prestar es aquella que necesitan personas cuya vida o salud se encuentre en estado de inminente peligro, no obstante los tipos penales por ser limitativos de libertades fundamentales, deben ser claros y no dar lugar a equívocos, lo que se conoce como el principio de la tipicidad inequívoca, conocida en la doctrina internacional como "principio de determinación del hecho y de la pena" que se traduce en que lo prohibido mediante amenaza de pena criminal debe aparecer perfectamente determinado en la ley de tal forma que su fijación no quede al arbitrio de quien deba aplicarla, conociendo el ciudadano de antemano y con certeza si la conducta que despliega se adecúa a un tipo penal y, en caso positivo, cuáles son las consecuencias de esa conducta”1.
II. OBJETO DE LA PRESENTE INICIATIVA:
Este proyecto de ley busca adicionar el Código Penal con un nuevo capitulo dentro del titulo de los delitos contra la vida y la integridad personal, es decir crea dos nuevos tipos penales para tipificar como delitos la conducta consistente en denegar los servicios de salud para quien los requiera de manera inmediata por estar amenazada o en peligro inminente su salud o su vida.
Dice el H. Representante Carlos Enrique Soto2 “Si bien constitucional y legalmente la salud es un servicio público, cuya prestación es responsabilidad del estado bien sea directamente o través de particulares, además de ser un servicio público esencial y hacer parte de normas e instrumentos internacionales, no debemos pasar por alto que la función penal y represora del estado debe activarse una vez se hayan agotado todos los medios de disuasión y prevención con que cuenta, lo que explica el carácter del derecho penal como de ultima ratio, es decir que antes de reprochar penalmente una conducta, de activar el ius puniendi, el estado y la sociedad deben propender por buscar las soluciones más efectivas para enfrentar los problemas sociales”.
Así lo ha entendido el Ministerio Público, en concepto No. 4027 del 7 febrero de 2006, con ocasión de una demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 1°, 2° y 14 de la Ley 890 de 2004, “Por la cual se modifica y adiciona el Código Penal”, Magistrado Sustanciador: Dra. Clara Inés Vargas Hernández, Expediente D-6078, en donde el Procurador General de la Nación expreso: “Estos elementos explican porque el Estado debe preferir, en tanto que sea posible, la utilización de todos sus elementos de gestión, de prevención, de disuasión, atención y solución de conflictos, antes de recurrir al ius puniendi. Adicionalmente, cuando tenga que recurrir a él,debe preferir los mecanismos de sanción de las conductas, diferentes a aquellas propias del derecho penal, acudiendo a éste solamente cuando se encuentre realmente justificado a la luz de los fines del Estado. Y ello es así, porque la sanción penal es el más fuerte reproche social y jurídico y conlleva la mayor invasión del Estado y las mayores restricciones de losderechos y libertades personales, todo lo anterior explica su carácter de última ratio.”
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Precisamente, este proyecto de ley, surge de la necesidad de crear sanciones prontas y efectivas contra los funcionarios de las entidades prestadoras y administradoras de servicio de salud responsables, que por negligencia u omisión ponen en riesgo la vida del paciente e incluso, como consecuencia pueda causar la muerte.
________________________________________ __________________
1 POSITIVISMO JURÍDICO VERSUS ESTADO SOCIAL DE DERECHO, Edgar Barcenas Espitia. Abogado especializado en Derecho Penal y Criminoligía. Abogado Asesor FEPASDE
2 Ponencia para primer debate Comisión Primera Constitucional Permanente.
En muchas ocasiones, los medios de comunicación han hecho públicos muchos de los casos dolorosos en donde los pacientes llegan a las diferentes entidades de salud solicitando de urgencia la atención y esta no es prestada con la prontitud adecuada ocasionado en muchos de los casos la muerte del paciente.
La salud es un derecho fundamental por conexidad con el derecho a la vida, es por ello que estos hechos no pueden seguir presentándose, pues tanto los principios constitucionales como el resto de normatividad vigente lo prohíben de manera expresa y así mismo dotan de herramientas a los usuarios para ejercer la legítima defensa de sus derechos.
La jurisprudencia sobre urgencias ha aclarado que la demostración de la conexidad entre el derecho a la salud y el derecho a la vida. En este sentido, por ejemplo, se tiene que la afectación del derecho a la vida no puede ser entendida sólo cuando la persona está al borde de la muerte, es decir no hay lugar al amparo únicamente cuando quien busca la protección está a punto de morir, sino que el concepto es más amplio, se extiende hasta el punto de garantizar una existencia en condiciones dignas (Consultar Sentencia T-790 de 2003)
Por otra parte debemos tener en cuenta que las conductas de los médicos o en general de los profesionales de la salud consistentes en denegar la prestación del servicio de salud pueden tipificarse como OMISIÓN DE SOCORRO o eventualmente aquellos delitos conocidos como de COMISIÓN POR OMISIÓN y se encuadran por ejemplo en homicidio o lesiones personales. Sobre este aspecto vale la pena ahondar un poco. Omisión de socorro se encuadra dentro de un deber general que tenemos todos y colinda con la solidaridad. Comisión por omisión puede ser el caso de un médico que teniendo el deber de atender a un paciente lo descuida sin justa causa y sobreviene a éste la muerte o lesiones personales, en cuyo caso será respectivamente homicidio o lesiones personales en la modalidad de comisión por omisión.
Ahora bien, analizando el proyecto de ley en cuestión, debemos hacer las siguientes consideraciones jurídicas:
Es un delito de autor indeterminado “el que”, no obstante consideramos que la indeterminación del sujeto activo debe ser atenuada por un ingrediente normativo, consistente en que el sujeto activo debe tener la responsabilidad de la toma de la decisión de la prestación del servicio público esencial de salud de conformidad con los estatutos o manuales de funciones de la entidad pública, mixta o privada encargada de este servicio.
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III.- DEL PODER PUNITIVO DEL ESTADO
El Estado debe intervenir en la aplicación y ejecución de las normas penales, para evitar los ataques graves a los bienes jurídicos más importantes, que en el caso que nos ocupa, corresponden al “derecho a la Vida”. Las perturbaciones más leves del orden jurídico son objeto de otras ramas del derecho. Por tal razón, el derecho penal como todo el ordenamiento jurídico, y ante el surgimiento de nuevos tipos de delitos, este debe cumplir una función eminentemente protectora de bienes jurídicos. Resulta lógico y aceptable que el derecho penal no ha logrado impedir, disminuir, evitar o prevenir los comportamientos delictivos, como el que se plasma en esta iniciativa, puesto que a medida que la sociedad se desarrolla, la criminalidad adquiere unos patrones acorde con este desarrollo y es ahí donde el Estado, dentro de la política criminal debe
ejercer la persecución de este tipo de delitos en aras de reprimir las conductas que atentan contra la vida de las personas. Se trata de un delito, denominado “Denegación de Salud”, introducido dentro del el Título I, Libro Segundo del Código Penal, denominado Delitos contra la vida y la integridad personal, puesto que el derecho a la vida es el atributo supremo de todo ser humano, soporte necesario de todos los demás derechos y facultades a él garantizados por el ordenamiento, y supuesto lógico de la existencia de la organización social.
IV. CONVENIENCIA DE LA INICIATIVA:
En demasiadas ocasiones los medios de comunicación han dado cuenta de dolorosos episodios que enlutaron familias colombianas, y que pusieron en evidencia la fragilidad y lo inhumano del sistema de seguridad social en salud de Colombia.
Estos episodios, desafortunadamente no son hechos aislados dentro del diario vivir de muchos colombianos, sino que son actos repetitivos, recurrentes, conductas habituales de quienes por mandato constitucional tienen la responsabilidad de la prestación del servicio de salud, que con desprecio por la vida de los demás, pisotean sus derechos, mancillan el honor y lo más preciado del ser humano que es: “la vida”. Esto sucede, no ha espaldas del estado, sino bajo la mirada atónita de todos los colombianos y que solo se convierte en noticia de un solo día.
La impunidad no puede seguir reinando para esta clase de conductas, que inesperadamente puede tocar las puertas de cualquier familia colombiana, y por eso la necesidad de penalizarlas.
Sin duda alguna, son numerosos los casos que se han presentado en el país, donde los enfermos han tenido que deambular por distintos centros hospitalarios en busca de atención médica y ante la negativa en prestarles el servicio esencial de la salud, solo han encontrado la muerte, tal como lo registra las noticias en la prensa, como antecedentes que a diario acontecen en el país:
DIARIO EL TIEMPO - Marzo 4 /2006
“TRES CENTROS MÉDICOS LE NEGARON ATENCIÓN POR FALTA DE SEMANAS COTIZADAS”
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“Niño de 11 años, nueva víctima del ‘paseo de la muerte’ en Barranquilla”
“Un martes en la tarde, mientras Barranquilla gozaba en el último día del Carnaval, Dennis Urieta Rojas buscaba algo que explicara lo inexplicable: la muerte de su hijo, de apenas 11 años.
Lo que empezó como una simple fiebre, una semana antes, terminó en tragedia. Inicialmente, cuenta la madre, los médicos de la clínica Prevenir, adonde llegó el 22 de febrero con su niño, no podían hallar la causa de la fiebre.
“Me dijeron que era la peste tropical que anda por ahí; después, que era un uñero que se le infectó. Sólo cuando les pedí que hicieran la prueba de dengue dieron con el mal”, contó la afligida mujer.
Pero ni así mejoraron las cosas. Las fiebres altas no cedían, el niño empezó a delirar y en la clínica sólo le recetaban antibióticos y calmantes y lo regresaban a casa.
“Cuando vi que la salud de mi hijo se deterioraba, lo llevé otra vez de urgencias a la clínica. Allí vomitó sangre y fue cuando el médico recomendó remitirlo a una unidad de cuidados intensivos, pero ellos no tenían”, dijo la mujer.
El drama se agravó porque la entidad a la que estaba afiliado el niño (Colmédicas) no autorizó el traslado a la clínica Reina Catalina, con la excusa de que el niño sólo tenía cotizadas 26 semanas y se requería mínimo de 100 para permitir el procedimiento.
De oficina en oficina, y enviada de un médico a otro, pasaron los días hasta que finalmente la mujer decidió trasladar al niño al Hospital Metropolitano. Allí le negaron atención porque no tenían convenio con Colmédicas.
Desesperada, Dennis corrió con su hijo a la clínica La Asunción, donde le exigieron 5 millones de pesos. Ella ofreció un millón, lo único que pudo reunir con sus familiares, pero no le aceptaron esa plata. Tuvo que regresar a Prevenir.Amenazó con interponer una tutela. Trece horas después, el niño fue remitido, otra vez, a la Reina Catalina, donde demoraron más de dos horas para la admisión mientras el niño agonizaba en una camilla, sin el respirador artificial que necesitaba para sobrevivir.
Cuando se decidieron a atenderlo ya era muy tarde. Entró en crisis respiratoria, porque tenía los pulmones invadidos por la enfermedad. A los 11 años no lo mató el dengue, sino la indolencia.
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La Red de Urgencias del Distrito de Barranquilla está al frente de las investigaciones por el caso. Y los directivos de las diferentes instituciones médicas a las cuales fue llevado el menor y la EPS Colmédica se negaron a dar declaraciones sobre el hecho”.
“Pero este no es el primer caso”. (Continúa diciendo el informe de prensa)
“En Barranquilla han ocurrido seis casos similares, sólo en lo que va corrido de este año. En el Hospital San Camilo, han muerto cuatro pacientes por circunstancias atribuidas a supuesta negligencia médica. Falleció un menor de 15 años. La víctima sufrió un trauma craneoencefálico por una caída.
“Los médicos del centro de salud dijeron que el menor requería atención urgente de tercer nivel y comenzó el vía crucis con la Red de Urgencias Pública. Sus Familiares llamaron 25 veces y nunca pudieron encontrar una cama desocupada en una unidad de cuidados intensivos. El niño permaneció 12 horas en urgencias, donde murió”.
DIARIO EL “El Tiempo Marzo 16 de 2006”
“Denuncian al hospital Tunjuelito por demoras y mal servicio de ambulancia - “Paseo de la muerte’ a niña de 5 años”.
La ambulancia tardó seis horas en recoger a la paciente. Luego la llevó sin auxiliar de enfermería. La niña murió en el hospital.
La tragedia llegó al hogar de Ferney Pinzón el pasado viernes, cuando su hija, Gineth, de 5 años, se convirtió en otra víctima más del llamado ‘paseo de la muerte’.
Ese día, hacia las 4 de la tarde, Ferney llevó a su niña al Centro de Atención Médico Integral (Cami) El Carmen, en el sur, para que le atendieran de urgencia por un problema respiratorio.
Debido a que el estado de salud de la pequeña se complicó, los médicos ordenaron su remisión al hospital Tunjuelito Nivel II y pidieron la ambulancia (placas OIB 368) con la cual opera este hospital.
Pero el vehículo apareció casi seis horas después y sin llevar ningún auxiliar de enfermería para que atendiera a la niña por el camino. Según denunció el padre, cuando la pequeña ingresó al Tunjuelito, hacia las 10:10 de la noche, ya estaba desfallecida.
Ginés murió media hora después de haber ingresado a este hospital. “Este fue otro paseo de la muerte, porque aquí el servicio de ambulancia no funciona. Ese vehículo no cumple con los requisitos exigidos para operar. Anda solo con el
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conductor y sin auxiliar de enfermería para que asista a los pacientes”, aseguró el radio operador del hospital Tunjuelito, Martín Contreras”.
“Diario el Universal”
“En Cartagena –según el CRU (Centro Regulador de Urgencias) – fallece cada mes, en promedio, 25 personas por la falta de asistencia médica a tiempo en las clínicas. Este panorama es todavía más desalentador al repasar la cifra, un poco menor, del año 2004, cuando el promedio mensual fue de 17 muertes”.
“El Espacio- 30-08-2006”
Víctimas del ‘paseo de la muerte’
“ Líbano, Tolima. Cuatro personas han muerto en las últimas semanas en este municipio, como consecuencia del denominado ‘Paseo de la muerte’, ocasionado, al parecer, por la negligencia de los centros hospitalarios que no prestan la atención especializada que requieren los pacientes.
El alcalde de Líbano, Laurentino Malagón, explicó que las dificultades se presentan al momento de remitir algún paciente a la ciudad de Ibagué, debido a que el municipio no cuenta con centros de nivel 3 y 4, en donde las personas enfermas puedan recibir una adecuada atención. “La gente se muere buscando un hospital en donde los puedan atender, exigen miles de trámites y nadie responde”. Denunció el burgomaestre.
“El fin de semana estábamos buscando una USI en Ibagué para un paciente que la requería con urgencia y fue absolutamente imposible, debimos recurrir a Bogotá, donde logramos conseguir que lo recibieran, pero desafortunadamente falleció en la ciudad de Honda, cuando era trasladado”, reveló el alcalde Malagón. “Esta situación ya es preocupante, es que son cuatro casos ya de pacientes que han muerto en el último mes, porque en Ibagué no es posible conseguir una institución que preste este servicio, porque no hay convenios por parte de la Secretaría de Salud”, puntualizó el burgomaestre.
El desolador panorama de la red hospitalaria en el Tolima obligó al alcalde Malagón a pedir la inmediata intervención del Ministerio de la Protección Social y de la Fiscalía”.
“REVISTA SEMANA - 30 de agosto de 2006.
"SI SE MUERE EL PACIENTE, también se muere usted", le dijo un hombre al médico Sergio Marín, del Hospital General de Barranquilla, mientras le apuntaba con un revólver. Cerca, en una camilla, un paciente que había ingresado esa madrugada del 17 de julio con un tiro en la cabeza, sufría convulsiones y uno de sus acompañantesamenazaba con el pico de una botella rota a una auxiliar de enfermería que intentaba explicar que el servicio de urgencias estaba clausurado, que el quirófano no tenía la dotación adecuada, que no había un especialista y que lo mejor era llevar al herido a otro centro de salud.
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Ocho días después, también en Barranquilla, familiares de una joven afectada por una isquemia cerebral desarmaron al celador de turno del Hospital Nazareth y obligaron a los médicos a darle atención de urgencia en los pasillos, mientras en el Hospital La Manga -sin posibilidades de atender casos críticos- una pandilla presionaba con armas de fuego al personal médico para que operara a uno del grupo.
Estos son apenas algunos casos protagonizados por personas que se niegan a que los allegados se sumen a la lista de las 614 personas que este año han fallecido en las puertas de clínicas y hospitales de la Costa Atlántica. De ellas, sólo en Barranquilla figuran 86 que fueron sometidas al llamado "paseo de la muerte", según estadísticas de la Asociación Nacional de Trabajadores Oficiales de la Salud”.
V. MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL
Constitución Nacional:
El artículo 2 de la carta fundamental, en su inciso segundo, proclama que “las autoridades de la república están instituidas par proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra y bienes, creencias y demás derechos y libertades y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del estado y de los particulares”.
El artículo 11 de la misma obra, señala que “el derecho a la vida es inviolable. No habrá pena de muerte”.
El artículo 48, establece que “la seguridad social es un servicio público de carácter público que se prestara bajo la dirección, coordinación y control del estado...”
Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social”.
El artículo 49, prescribe que “la atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a cargo del estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promoción, protección y recuperación de la salud.
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Corresponde al estado organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. También, establecer las políticas para la prestación de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control. Así mismo, establecer las competencias de la nación, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los aportes a su cargo en los términos y condiciones señaladas en la ley.
Los servicios de salud se organizaran en forma descentralizada, por niveles de atención y con participación de la comunidad.
La ley señalara los términos en los cuales la atención básica para todos los habitantes será gratuita y obligatoria.
Toda persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de su salud y la de su comunidad.”.
Articulo 365.- “Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del estado. Es deber del estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. En todo caso, el estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios.”
Ley 100 de 1993.
El inciso segundo del articulo 152 la citada ley señala: “los objetivos del sistema general de seguridad social en salud son regular el servicio publico esencial de salud y crear condiciones de acceso en toda la población al servicio en todos los niveles ce atención.”
De igual manera, el artículo 153, bajo el principio de equidad establece: “El sistema de seguridad social en salud proveerá gradualmente servicios de salud de igual calidad, a todos los habitantes en Colombia, independientemente de su capacidad de pago.”
Así mismo, bajo el principio de protección integral, dice que “El sistema general de seguridad social en salud brindara atención en salud integral a la población en sus fases de educación, información y fomento de la salud y la prevención, diagnostico, tratamiento y rehabilitación en cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia, de conformidad con el articulo 162 respecto del plan obligatorio de salud”.
Estatuto orgánico del sistema general de seguridad social en salud (Decreto 1298/94)
El artículo 2 de esta obra prescribe lo siguiente “La prestación de los servicios de salud, es un servicio público esencial a cargo del estado, gratuito y obligatorio en los servicios básicos para todos los habitantes del territorio nacional, administrado en asocio con las entidades territoriales, sus entes descentralizados y las personas privadas autorizadas para el efecto, en los términos que establece el presente estatuto”.
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El artículo 3 establece los siguientes principios:
“Universalidad.-Todos los habitantes en el territorio nacional tendrán acceso a los servicios de salud.
“Equidad.- El sistema general de seguridad social en salud proveerá gradualmente servicios de salud de igual calidad a todo los habitantes en Colombia, independientemente de su capacidad de pago. Para evitar la discriminación por capacidad de pago o riesgo, el sistema ofrecerá financiamiento especial para aquella población mas pobre y vulnerable, así como mecanismos para evitar la selección adversa”.
El artículo 6 establece “Principio General.- Todo habitante del territorio nacional tiene derecho a las prestaciones de salud, en los términos previstos en este estatuto, y el deber de proveer a la conservación de su salud y de concurrir al mantenimiento de la salud de la comunidad”.
El derecho a la salud en la Legislación Penal.
Según el Periódico el Pulso- AÑO 3 NO 36 SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001-, se hace un amplio recuento en cuanto al derecho a la salud en la legislación penal colombiana, que es preciso retomar algunos apartes:
“En la legislación penal se protege el derecho a la salud personal o individual a través de las tipificaciones penales de lesiones personales (Arts. 111 a 121); lesiones al feto (Art. 125 y 126); omisión de socorro (Art. 131); lesiones en persona protegida (Art. 136). Si se compara la codificación penal sustantiva derogada (Decreto-Ley 100 de 1980) con la vigente, se colige que el número de normas incriminativas protectoras de la salud pública fue ampliamente incrementado, como resultado del influjo de las directrices de la Constitución Nacional (Art. 44, 49, 78, 95, 366).
El actual código penal consagra significativas innovaciones en esta materia, cuya incorporación legislativa debe celebrarse en la medida en que representan una mejor cobertura tutelar del bien jurídico de la salud.
Así mismo, es importante destacar que los profesionales de la salud (profesionales o practicantes de medicina, odontología, enfermería, farmacia o de alguna de las respectivas disciplinas auxiliares) son especialmente convocados como sujetos activos calificados de la conducta punible diseñada en el Artículo 379 (suministro o formulación ilegal), generando de esta manera un tipo penal especial, en razón a que sólo puede ser cometido, a título de autor, por sujeto poseedor de esas calidades. Pero también pueden funcionar dichas calidades como circunstancias de agravación específica de algunos hechos punibles: 125 (lesiones al feto); 126 (lesiones culposas al feto); 187 (inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentida). El agravante se explica por la relación existente entre el profesional sanitario y el bien jurídico protegido”.3
“Y, desde luego, los profesionales de la salud pueden igualmente incurrir, a título de autores, en la comisión de otra gama de infracciones penales que no exijan calidades especiales en el sujeto activo, esto es, en delitos comunes, por ejemplo, omisión de socorro (Art. 131); manejo ilícito de
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3 Periódico el Pulso- AÑO 3 NO 36 SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001 ISSN 0124-4388
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microorganismos nocivos (Art. 330); experimentación ilegal en especies animales o vegetales (Art. 334); tenencia, fabricación y tráfico de sustancias u objetos peligrosos (Art. 358); tráfico, transporte y posesión de materiales radiactivos o sustancias nucleares (Art. 363). Entre los tipos penales que pueden afectar al médico, con mayor o menor intensidad, podemos referirnos al homicidio por piedad, aborto, lesiones al feto, manipulación genética, omisión de socorro, lesiones personales, suposición del estado civil, los delitos relativos a la energía nuclear y radiaciones ionizantes y contra la salud pública y las falsedades documentales”.4
“El establecimiento del delito de omisión de socorro en el Art. 131 del Código Penal, constituye una auténtica innovación en el ordenamiento jurídico penal colombiano. Y aunque se trata de un tipo penal común, por cuanto puede ser cometido por cualquier miembro de la especie humana, en su realización pueden verse comprometidos los profesionales de la salud. La omisión de socorro es, en nuestro sistema penal, un delito contra la vida y la integridad personal y, obviamente, ofensivo de la salud individual. Además, es un delito omisivo de mera conducta y de peligro. La modalidad del comportamiento es eminentemente dolosa, requiriéndose que el sujeto activo niegue voluntariamente y sin justa causa la ayuda respectiva, pudiendo y debiendo hacerlo. El deber general y abstracto de actuación deriva de la Carta Política o de la Ley (Art. 10 y 25). Acorde con el Artículo 95, numeral 2, de la Constitución, "Es deber de la persona y del ciudadano: (...) Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas."Un ordenamiento social no tiene por qué limitarse a generar personas que, simplemente, no se perturben entre ellas, sino que puede contener también el deber de proporcionar ayuda a otra persona, de edificar con ella un mundo en común y, de esta forma asumir respecto de ella una relación positiva”5.
“Si el autor de la omisión se encuentra en posición de garantía específica podría incurrir en delito de homicidio o lesiones personales en la modalidad de comisión por omisión, conforme a la estructuración normativa del Artículo 25 del nuevo Código Penal. Así, por ejemplo, el médico de urgencias, de guardia, o rural que no atiende a un enfermo grave, podría cometer delito de omisión de socorro, más no la omisión impropia de homicidio o lesiones (si el resultado se produce), por cuanto sólo podría atribuírsele una posición de garantía genérica y no específica. Pero si el médico de urgencias, de prisiones o de turno ha asumido de un modo efectivo el tratamiento o la atención del paciente, y luego los interrumpe voluntariamente, sin justa causa, provocándole la muerte u otro daño en el cuerpo o la salud, incurriría en delito de comisión por omisión, porque el omitente con posterioridad a la situación específica de peligro ha realizado un acto de asunción personal del dominio de la situación y, partiendo de ese supuesto, está en capacidad de decidir acerca de la producción del resultado penalmente típico. Sin embargo, inexistente el resultado, no puede aplicarse el tipo de comisión por omisión consumada, sino en grado de tentativa.
Es así como los médicos pueden llegar a cometer delitos de homicidio o lesiones personales en la modalidad de comisión por omisión, situación que si bien no constituye estrictamente una innovación legislativa, debe considerársele como tal en la medida en que la parte general del Código Penal reguló expresamente los presupuestos de esta clase de conductas punibles, antes sometidas a la elaboración de la doctrina y la jurisprudencia, que, por lo menos en Colombia, no
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4 ibidem
5 Periódico el Pulso- AÑO 3 NO 36 SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001 ISSN 0124-4388 MEDELLÍN, COLOMBIA, SURAMÉRICA
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generaron avances significativos en este campo. Pero ahora, en presencia de dispositivos legales expresos, como el Artículo 25, la situación cambia sustancialmente”6.
“También es claro que cuando entre el omitente y el bien jurídico no existe relación personal alguna de la que pueda deducirse un deber específico de auxilio o salvaguarda del bien jurídico, estaremos ante supuestos de omisión pura, fundamentados sólo en deberes generales de solidaridad y en tal caso es aplicable el tipo genérico de omisión de socorro previsto en el Artículo 131 del nuevo Código Penal”7.
“Es evidente que las empresas aseguradoras o prestadoras de servicios de salud que no brinden atención oportuna o incurran en dilaciones injustificadas, no podrían responder penalmente como empresa, por ser esta clase de responsabilidad eminentemente personal o individual, de modo que tratándose de personas jurídicas omitentes, el ámbito de su responsabilidad sería de naturaleza civil, administrativa, etcétera, con la salvedad de que si quien actúa como miembro u órgano de representación autorizado de una persona jurídica o de un ente colectivo sin tal atributo, realiza conducta punible dentro de las condiciones establecidas por el inciso 3º del Artículo 29 del Estatuto Penal Sustantivo, responde penal e individualmente, pero no responde el ente”8.
Por lo tanto, no admite discusión el hecho de que la seguridad social es un servicio público y como tal debe ser permanente y su prestación debe ser sin interrupción y se debe cubrir de conformidad como lo ordena la norma superior y la Ley 100 de 1993, con arreglo a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Además hay que agregar que el estado tiene la responsabilidad de garantizar que las entidades de seguridad social, sean públicas o privadas presten un servicio oportuno y eficaz a los usuarios. De ahí se desprende uno de los fines esenciales del Estado de conformidad con el artículo 2º de la Carta Política.
Por todo lo anterior, es lógico que, todas las instituciones que ofrezcan servicios de salud, sean públicas o privadas, están obligadas a prestar atención inicial de urgencia, independientemente de la capacidad socioeconómica de los solicitantes y sin condicionar ese servicio a pagos previos ni al cumplimiento de los contratos que eventualmente tengan celebrados con el Estado en materia de seguridad social. Lo primordial es prestar el servicio para preservar la vida del paciente, mientras se repite contra el estado o se encuentra otra solución a corto, mediano o largo plazo, pero la salud en conexidad con la vida es un derecho fundamental imprescindible.
VI. ESTRUCTURACIÓN DEL TIPO PENAL
A.- La conducta delictuosa.-
Conforme al artículo 134 A la conducta delictuosa consiste en “El que”, es decir, el sujeto activo de la conducta es indeterminado, es decir cualquier persona puede encuadrar en el tipo penal, siempre que omita, retarde, rehúse, o impida la prestación del servicio público esencial de la salud.
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6 Periódico el Pulso- AÑO 3 NO 36 SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001 ISSN 0124-4388 MEDELLÍN, COLOMBIA, SURAMÉRICA
7 ibidem
8 Periódico el Pulso- AÑO 3 NO 36 SEPTIEMBRE DEL AÑO 2001 ISSN 0124-4388 MEDELLÍN, COLOMBIA, SURAMÉRICA
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La negación o falta de atención en la prestación del servicio público esencial de seguridad social en salud, es un delito autónomo, que lo pueden cometer los funcionarios o empleados responsables de que el servicio público de seguridad social en salud y en consecuencia un delito de ejecución instantánea, no requiere que sobrevenga efectivamente la muerte como consecuencia de la omisión, o negación. El delito se consuma con la sola realización o el desarrollo de cualquiera de los cinco verbos rectores. La pena se agrava si como consecuencia de la negación o dilatación en la prestación del servicio sobreviene la muerte
B.- Descripción Típica.-
1. En sentido cuantitativo: El sujeto activo es singular o monosubjetivo, ya que la parte preceptiva de la norma en el inciso primero, lo señala con la expresión “El que”.
En sentido cualitativo: Se trata de un sujeto activo no calificado, pues no se requiere condición o calidad especial en el agente del hecho típico, ya que cualquier persona puede encuadrar su conducta en el respectivo tipo.
En el Inciso 3º del proyecto, encontramos un sujeto activo cualificado, por cuanto el tipo penal o el precepto exigen cierta calidad, en este caso “el profesional de la salud”.
2.- Conducta Objetiva.- Posee cuatro conductas alternativas o cinco verbos rectores a través de los cuales se puede desarrollar el tipo penal. El verbo omitir, significa abstenerse de hacer algo. El verbo retardar, significa demorar, tardar o detener algo. El verbo impedir, significa, estorbar, imposibilitar la ejecución de algo. El verbo dilatar, es no hacer lo que se tiene que hacer dentro del término previsto por la ley o autoridad, procedimiento o protocolo medico, o cuando a falta de término no se ejecuta en el tiempo oportuno para que produzcan sus consecuencias normales. El verbo negar, significa no conceder lo que se pidió o solicitó, o eludir sin excusa legal un acto propio que se le ha solicitado u ordenado por la ley o autoridad competente.
3.- Sujeto Pasivo.- El sujeto pasivo, es común e indeterminado, esto es, puede ser cualquier persona que necesite y solicite la prestación del servicio médico, quirúrgico, farmacéutico u hospitalario, en cualquier nivel de atención, a una entidad responsable de la prestación del servicio, sea esta pública, mixta o privada.
C.- Antijuricidad.
El objeto jurídico general tutelado es la vida y la integridad personal. El objeto jurídico específico tutelado es el cumplimiento imperativo de la seguridad social en salud para garantizar en forma efectiva y real la vida y la integridad de las personas. El cumplimiento del mandato imperativo de la prestación de los servicios públicos de salud, ordenada por la constitución y la ley, se logra con la atención medica, quirúrgica hospitalaria y farmacéutica, oportuna, pronta, efectiva y científica, para prevenir o curar las alteraciones en el cuerpo o en la mente que ponen en riego el bienestar o la vida de una persona, que ameritan la atención urgente de un equipo de salud.
D.- Culpabilidad.
El dolo es la forma de culpabilidad de este delito, esto es, que para que la conducta típica y antijurídica sea culpable, es necesario que sea dolosa. El sujeto activo no solo debe comprender y determinarse de acuerdo con esa comprensión sino además debe saber que quiere la realización de la conducta.
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E.- Punibilidad.
La pena señalada para este delito es de cuatro (4) a seis (6) años de prisión, que el juez en cada caso, deberá individualizarla. Esta pena se aumentara de trece (13) a veinticinco años de prisión, en caso que como resultado de la conducta que describe el tipo penal sobrevenga la muerte del paciente, además de la imposición de la suspensión del ejercicio al profesional de la salud por el mismo termino.
Hoy es preciso tipificar como delito la denegación de salud, pues no podemos esperar que los problemas se agudicen y que amanezcamos con noticias de muertes trágicas relacionadas con la desatención de salud, bajo la mirada atónita y complaciente de un Estado que debe preservar y garantizar el derecho, no solo a la salud sino a la vida de los colombianos, donde la pobreza, la desnutrición, la violencia y el desempleo y todo ese cinturón de miseria han empujado a la población vulnerable a tener que refugiarse en su propia resignación. Es el caso por ejemplo de la población desplazada, donde el 88%, es decir unos 2,2 millones de personas, no tiene recursos suficientes para adquirir alimentos. Ellos son los más pobres entre los pobres y los más desprotegidos dentro de la población colombiana.
Por tal motivo, dejamos a consideración de los honorables Representantes a la Cámara, el texto de este proyecto de ley, con la seguridad de que con su aprobación estaremos erradicando de nuestro entorno una nueva conducta que está haciendo tránsito a convertirse en la más grave violación al derecho a la vida, el cual se encuentra plasmado no solo en nuestra Constitución Política, sino en tratados internacionales ratificados por Colombia.
Guillermo Antonio Santos MarínRepresentante a la Cámara
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Anexo 3.
ENTREVISTAS
Entrevista 1
Abg. Oscar Arza (Asesor Jurídico del Ministerio de Salud y Bienestar Social)
Fecha: Viernes, 05 de febrero de 2010.
Pregunta: ¿Existe alguna legislación especial sobre Negligencia Médica?
Respuesta: No, no existe. El tema de la negligencia médica se trata por la legislación penal, lesión,
lesión grave o homicidio culposo, por medio de la fiscalía y por la legislación civil si se pide
indemnización por daño.
Pregunta: ¿El Ministerio no interviene de alguna forma?
Respuesta Solo si se pide una auditoria médica que debe ser autorizada por la Ministra. Cuando
existe un caso que investiga la fiscalía informa al Ministerio y se ordena la auditoria.
Pregunta: ¿El Ministerio se encarga de realizar congresos o conferencias para los médicos de
forma de actualizarse en materia jurídica y el alcance de la negligencia médica, ya que es un tema
que tomo mucha atención internacionalmente?
Respuesta: No.
Pregunta: ¿Es obligatorio para los médicos el pago de un seguro por negligencia?
Respuesta: No, solamente el que quiere lo hace.
Pregunta: ¿Los casos sobre Negligencia Médica, han aumentado o disminuido los últimos años?
Respuesta: Cada año hay muchos casos más de negligencia médica.
Fin.
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Entrevista 2
Abg. Miguel Ángel Rotela (Asesor Jurídico de la Superintendencia de Salud).
Fecha: Viernes, 05 de febrero de 2010.
Pregunta: ¿Cómo se crea la Superintendencia de Salud?
Respuesta: Por medio de la Ley 1032, y a través de esta ley en su art. 31 por el cual se crea la
Superintendencia de Salud y el art. 33 es el que establece el cargo de la acreditación, control de la
calidad de los servicios. La calidad de los servicios de los hospitales, sanatorios, clínicas, etc. Si hay
Mala Praxis, quiere decir, que esta en contra de la calidad, de eso encarga la Superintendencia de
Salud.
Entonces, a través de esta Ley es nuestra creación y nuestro papel principal que es
establecer; ¿Cómo se establece la calidad de los servicios?; a través de la categorización, de la
acreditación, de las auditorias, auditorias médicas, jurídicas y contables.
Auditoria Médica; es por ejemplo la auditoria realizada en un hospital o un centro de salud,
sobre como se le atendió a un paciente determinado, si se siguió los protocolos establecidos por la
gente médica.
Auditoria Jurídica; si se falto a los derechos y deberes establecidos en las leyes respecto a la
atención al paciente, Código Sanitario, Protocolo de enfermedades Médicas, etc.
Auditoria Contable; porque generalmente, cuando hay negligencia médica o algo por el
estilo, también entra, si se le puso un material ya de poco uso, o vencido, etc., o se utilizo materiales
como una determinada clase de platino o grio degradable para sostener su mano.
Entonces, estas tres auditorias se usan para saber y determinar si hubo o no negligencia
médicas o mala atención al paciente.
Pregunta: ¿Qué clases de sanciones se le dan en estos casos al médico?
Respuesta; No, no. Lo que nosotros hacemos en el caso de la acreditación, si ellos están inscriptos
acá y recién la auditoria de calificación de la entidad, que quiere decir eso; de que nivel o categoría
pertenece el sanatorio, si puede resolver enfermedades tipo de nivel 1; que son las enfermedades de
asistencia inmediata a un accidentado, leve, después de segundo grado; cuando se realizan ya
operaciones en el que se utilizan por ejemplo anestesia local que es solo para el sector que uno va a
operar, la anestesia general cuando el médico va a cortar algo, va a trasplantar algo, una cirugía
mayor, que es de tercer nivel.
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Los sanatorios, las clínicas, etc., están divididos en tres niveles, los primeros son los de
tercer nivel, que son los hospitales generales que abarcan casi todas las especialidades.
Entonces nosotros (la superintendencia) establecemos una categorización a través de un
“Manual de Categorización”. A través de ese manual, nosotros queremos establecer el nivel que
tiene la entidad de salud, se establece si un hospital esta habilitado o no, en ese manual hay 615
preguntas que se van llenando, hay requisitos obligatorios y otros que son voluntarios que es la
acreditación.
Entonces, la suma de cada uno de ellos es lo que establece la categoría del hospital, y por
eso nosotros sabemos si está o no preparado para un determinado evento médico o no, que se hace a
través de este manual, o sea, este manual es fundamental para que se pueda establecer el nivel de
resolución, entonces, por medio de esa categorización y acreditación nosotros establecemos el nivel.
Y la auditoria médica se realiza sobre un determinado evento médico, que establece, si se
procedió bien o mal, hablándose de los médicos, todo lo que son actos médicos se realiza la
auditoria médica, nosotros acreditamos si loa eventos médicos estuvieron de acuerdo a la Ley o no,
si se realizo una impericia, una negligencia, toda esas cosas, están establecidas definitivamente en el
Código Penal, ahí están definidas cada uno de ellos, si falto a alguna de esas figuras, a través del
análisis de la historia clínica. La historia clínica es un material________, se sigue un proceso; viene
un paciente, se le da apertura a la causa como nosotros decimos, tiene una historia clínica, se le hace
unos estudios, después de hacer todos esos estudios se llega a una conclusión de que lo que tiene
esa persona, de acuerdo a todo eso, a la apertura de la causa, los medios de pruebas que tenemos,
que es lo que paso, si fue una negligencia médica, podemos decir definitivamente con las pruebas
que tenemos, que lo que esta dentro de la causa, y en campo médico también ocurre lo mismo, en
este expediente clínico, ________la radiografía, el análisis físicos, tomografías, radiografías, etc., se
van juntando todas las pruebas para saber que tiene el paciente, es lo mismo que nosotros hacemos
en ese expediente y el médico da respuesta al problema del enfermo, y en el caso nuestro ya se
establece la sentencia de todos los medios de pruebas que se fueron juntando, esto es una
comparación entre el expediente médico y el expediente judicial, que son parecidísimos, porque se
conforman casi de la misma forma, en el campo médico yo te digo como nosotros hacemos el
trabajo que es casi parecido al expediente judicial, es casi la misma cosa, los médicos presentan
todos los medios de prueba y se analiza acá, se ve si el médico procedió conforme a la terapia según
la patología del paciente, si son correctas, entonces no hay negligencia médica, ahora si la terapia es
incorrecta sí hay negligencia médica, pero todo esto si el juez valoro bien los medios de
pruebas___________
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Lo mismo ocurre en el expediente médico, estoy haciendo la comparación nomás para
ambos expedientes.
Pregunta: Una ves que Uds. determinan la causa, ¿Qué pasa?
Respuesta: Termino el trabajo acá, se hizo un análisis médico, se hizo un análisis jurídico, y si vale
un análisis también contable, porque hay veces que hay también “Estafa” en los sanatorios y
hospitales y eso también conforma una mala calidad de atención médica, que esta dentro del área de
la atención médica, como por ejemplo, se le cobra al paciente por una operación de apéndice cinco
millones, es una estafa, porque no se tiene que cobrar esa suma. Entonces, este análisis puede entrar
a la realización de una auditoria contable, para saber si los precios se ajustan a la realidad, a los
procedimientos, o los costos, de los aparatos si son viejos, a los insumos que se usaron en la
operación, en el evento médico, si esta en orden, si es compatible, entonces, de esos tres análisis se
hace una conclusión final, y ahí se establece si hubo o no calidad, mala calidad o buena calidad, y
eso es lo que hacemos acá (superintendencia de salud), esto es fundamental para nuestro trabajo.
También nos encargamos, por medio de la Ley 2319, si las EPSS (entidades prestadoras de
servicios de salud) y que tiene todo que ver, si están habilitados por el Ministerio de Salud, si no
esta habilitado, también, es una forma de mala calidad de la salud cuando se trabaja “mau”, ilegal,
entonces por medio del Ministerio nosotros tenemos que acreditar esto, también por medio de esa
ley, si dan cumplimiento a las normas jurídicas y técnicas relativas a los servicios que presten, si
tienen habilitación el personal médico, si esta habilitado en su especialidad y si tiene titulo del
Centro Paraguayo de Médicos.
Entonces, esta, el expediente médico y el expediente judicial, y por medio de un dictamen
nosotros vemos___________y ellos nos indican que se hizo mal, y nosotros decimos si es omisión
de auxilio, negligencia, imprudencia, impericia, falta a los deberes de médico o del ejercicio
profesional, si tiene habilitación el médico que esta trabajando.
Pregunta: ¿Se le exige al médico que pague un seguro por negligencia?
Respuesta: No, no, no.., no se le exige al médico hasta hoy en día.
Pregunta: ¿No sería lo ideal que el Estado exigiera al médico que estén asegurados por
negligencia?
Respuesta: Claro que sería lo ideal. Lo que pasa, yo averigüe con muchas empresas de seguros,
nadie quiere hasta hoy hacer ese tipo de seguro, porque van a perder, las estadísticas no les da para
hacer un programa de ese tipo.
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Acá el mismo Estado no cumple muchas de las obligaciones legales, entonces por eso, no se
puede hacer un programa de seguro de ese tipo, porque es el mismo Estado el que es negligente, vos
te vas en el interior y no en contras ni siquiera una gasa, no en contras desinfectante.
Pregunta: ¿Entonces, muchas veces es culpa del Estado y no del médico en que él incurra en
responsabilidad?
Respuesta: Exactamente.
Pregunta: ¿Los médicos están al tanto de la parte jurídica en cuanto a su responsabilidad?
Respuesta: Algunos sí, otros no. Algunos médicos ni idea tienen de todo esto.
Pregunta: ¿Se encarga el Ministerio de Salud de alguna forma de realizar congresos o conferencias
tanto para médicos como abogados sobre derecho de la salud?
Respuesta: Yo, recuerdo haber participado en uno en el Excelcior, una conferencia de 45
minutos__________, es el único que yo recuerdo en 21 años. De derecho en el campo médico muy
poco, no hay mucha información.
Yo me pienso jubilar y después escribir, acá hay como 20, 30 casos sobre negligencia
médica.
Pregunta: ¿Se lleva algún registro de los casos por negligencia?
Respuesta: Esta el registro de eventos _______médicos, cuantas auditorias se hicieron por año.
Pregunta: En estos últimos tiempos, ¿Cada vez hay más casos?
Respuesta: Cada vez hay más.
Pregunta: ¿Existen mecanismos de prevención para evitar la negligencia médica?
Respuesta: La única prevención que yo veo, para solucionar este tema, que los médicos estudien y
se especialicen.
Fin.
Esta entrevista fue gravada y traducida en papel.
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Bibliografía
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Autónoma de Mexico.
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Leyes
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2. Ley 1183/86.El Código Civil Paraguayo.
3. Ley Nº 1160/97 .Código Penal Paraguayo
4. Ley Nº 836/80. Código Sanitario.
5. La Ley 2319, “Que establece las funciones y competencias de la Superintendencia de
Salud creada, por Ley Nº 1032 de fecha 30 de diciembre de 1996 “Que crea el Sistema Nacional
de Salud”
6. Ley 1032, establece; “Créase el sistema Nacional de Salud, en adelante el “Sistema”,
en cumplimiento de una política nacional que posibilite la plena vigencia del derecho a la salud
de toda la población”.
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