El Concebido[1]

8/18/2019 El Concebido[1]

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El ConcebidoEl Concebido

Juan Espinoza Espinoza Juan Espinoza Espinoza


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El nasciturusEl nasciturus

““El que habrá deEl que habrá denacer”nacer”

Concepturus: “El que“El quehabrá de serhabrá de serconcebido”concebido”

Conceptus: “El“Elconcebido”concebido”


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El ConcebidoEl Concebido

El Concebido esEl Concebido esun sujeto deun sujeto dederechoderecho

privilegiado,privilegiado,que se iniciaque se iniciadesde ladesde la

concepciónconcepciónhasta antes delhasta antes delnacimientonacimiento


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El ConcepturusEl Concepturus

Es una fcción legal que consiste enEs una fcción legal que consiste enuna atribución patrimonial en avoruna atribución patrimonial en avorde un uturo sujeto de derecho.de un uturo sujeto de derecho.

No ha sido regulada en nuestroNo ha sido regulada en nuestroordenamiento jurídico.ordenamiento jurídico.

Art. 2.24.a onst.Art. 2.24.a onst.


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El Concepturus en el DerechoEl Concepturus en el Derecho

ComparadoComparado

!"! #$ucesión testamentaria%!"! #$ucesión testamentaria%

odice civile #&onación ' sucesíónodice civile #&onación ' sucesíóntestamentaria%testamentaria%

ódigo ivil espa(ol #$ucesiónódigo ivil espa(ol #$ucesión

testamentaria%testamentaria%


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DiferenciasDiferencias

Conceptus: !er!er

ontológico "ontológico " jur#dico jur#dico

Concepturus $icción legal$icción legal


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Evolución Histórica delEvolución Histórica del

ConcebidoConcebido

&erecho )omano*&erecho )omano* ++Qui in utero est” Qui in utero est”

No sujeto de derechoNo sujeto de derecho Atribución de ciertos derechos al que Atribución de ciertos derechos al que

está por nacer está por nacer


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Evolución Histórica delEvolución Histórica del

ConcebidoConcebido

CristianismoCristianismo %rdenamiento jur#dico alemán&%rdenamiento jur#dico alemán& ,a

capacidad jurídica comien-a con elnacimiento sin embargo se otorga+cierta subjtividad jurídica alconcebido/

%rdenamiento jur#dico italiano:%rdenamiento jur#dico italiano: +lacapacidad jurídica se obtiene desde elnacimiento/


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El concebido y el inicio de la vida:

Individualidad genética Vs. roceso

oncepción*oncepción* +0nión del óvulo con el+0nión del óvulo con elespermato-oide/espermato-oide/

1roceso de usión Nuclear1roceso de usión Nuclear

31reembrión31reembrión +ontinuidad/ +1roceso+ontinuidad/ +1rocesoque comien-a desde la concepción/que comien-a desde la concepción/


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!eor"as #ue definen la naturale$a!eor"as #ue definen la naturale$a

%ur"dica del Concebido %ur"dica del Concebido

'eor#a de la (ortio )ulieris'eor#a de la (ortio )ulieris 'eor#a de la $icción'eor#a de la $icción 'eor#a de la (ersonalidad'eor#a de la (ersonalidad

'eor#a de la !ubjetividad'eor#a de la !ubjetividad Jur#dica Jur#dica


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El concebido, es considerado por elEl concebido, es considerado por elCódigo Civil peruano como unCódigo Civil peruano como un sujeto desujeto de

derecho privilegiadoderecho privilegiado *puesto que sólo*puesto que sólolo es “para todo cuanto le +avorece”,lo es “para todo cuanto le +avorece”,que tiene las siguientes caracter#sticas:que tiene las siguientes caracter#sticas:

aa Es un ser gen-ticamenteEs un ser gen-ticamentedi+erenciadodi+erenciadobb Es un ser dependiente de la madreEs un ser dependiente de la madre

para su subsistenciapara su subsistencia

cc 'iene derechos patrimoniales "'iene derechos patrimoniales "e.trapatrimoniales, estos /ltimos noe.trapatrimoniales, estos /ltimos nodeben estar sujetos a condicióndeben estar sujetos a condiciónalgunaalguna


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El art#culo 0 del Código Civil peruano es,El art#culo 0 del Código Civil peruano es,paradójicamente, el más completo " revolucionario en suparadójicamente, el más completo " revolucionario en su+ondo1 pero, el más contradictorio en su +orma, por los+ondo1 pero, el más contradictorio en su +orma, por lossiguientes motivos:siguientes motivos:

0&0&En la primera parte del art#culo 0 se sostiene queEn la primera parte del art#culo 0 se sostiene que lalapersona humana es sujeto de derecho desde supersona humana es sujeto de derecho desde sunacimientonacimiento, lo cual no es cierto, puesto que la persona, lo cual no es cierto, puesto que la personahumana *entendida como categor#a ontológica " nohumana *entendida como categor#a ontológica " no jur#dica es sujeto de derecho desde antes de su jur#dica es sujeto de derecho desde antes de sunacimiento, vale decir, desde la concepciónnacimiento, vale decir, desde la concepción

2&2&!ólo se alude a los derechos patrimoniales " no a los!ólo se alude a los derechos patrimoniales " no a lose.trapatrimonialese.trapatrimoniales

3&3&4e la redacción del tenor del art#culo se interpreta que4e la redacción del tenor del art#culo se interpreta quela atribución, de derechos patrimoniales está sometida ala atribución, de derechos patrimoniales está sometida a

unauna condición suspensivacondición suspensiva, por cuanto se debe operar la, por cuanto se debe operar laveri5cación del acto *nacimiento con vida para queveri5cación del acto *nacimiento con vida para queproduzca sus e+ectosproduzca sus e+ectos

4.54.5 6a capacidad jur#dica del concebido es independiente de6a capacidad jur#dica del concebido es independiente deque nazca vivo o que nazca muertoque nazca vivo o que nazca muerto


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!in embargo, $ernández !essarego piensa que este!in embargo, $ernández !essarego piensa que estenumeral deber#a prescribir que el acto produce susnumeral deber#a prescribir que el acto produce suse+ectos desde que e.iste el concebido1 pero -stose+ectos desde que e.iste el concebido1 pero -stoscesan al veri5carse que -ste no ha nacido vivo, locesan al veri5carse que -ste no ha nacido vivo, locual es caracter#stica propia de lacual es caracter#stica propia de la condicióncondiciónresolutoriaresolutoria

!i interpretamos sistemáticamente el art 0 cc con!i interpretamos sistemáticamente el art 0 cc conloslos arts 7890, 79 " 9;7 ccarts 7890, 79 " 9;7 cc +orzosamente se llegará+orzosamente se llegaráa una conclusión contrariaa una conclusión contraria

6a6a condicióncondición es la autolimitación de la voluntad, quees la autolimitación de la voluntad, queconsiste en la ocurrencia de un hecho +uturo econsiste en la ocurrencia de un hecho +uturo eincierto, del cual dependerán los e+ectos del acto oincierto, del cual dependerán los e+ectos del acto onegocio jur#dico !e distingue, a su vez:negocio jur#dico !e distingue, a su vez:

00 6a6a condición suspensivacondición suspensiva o inicial, de cu"oo inicial, de cu"ocumplimiento depende el inicio de la e5cacia delcumplimiento depende el inicio de la e5cacia delnegocio jur#diconegocio jur#dico

22 6a6a condición resolutoriacondición resolutoria o 5nal, de cu"o cumplimientoo 5nal, de cu"o cumplimientodepende el 5n de la e5cacia del negocio jur#dicodepende el 5n de la e5cacia del negocio jur#dico


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3 cc3 cc

6a idea de “E+ectos $avorables”6a idea de “E+ectos $avorables”

?elación paterno&5lial&?elación paterno&5lial& Art. 678 ' 679Art. 678 ' 679c.c.*c.c.* +No se puede contestar la paternidad+No se puede contestar la paternidaddel hijo por nacer/.del hijo por nacer/. AArt. 4:9 c.c.rt. 4:9 c.c. estableceestableceque la demanda de declaración judicial deque la demanda de declaración judicial de

fliación e;tramatrimonial +puede ejercitarsefliación e;tramatrimonial +puede ejercitarseantes del nacimiento del hijo/.antes del nacimiento del hijo/. Art. 6


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@rt#culo 3;2A&@rt#culo 3;2A& (Derogado)(Derogado)..

““Cuando el padre o la madreCuando el padre o la madrehiciera el reconocimientohiciera el reconocimientoseparadamente, no puedeseparadamente, no puederevelar el nombre de la personarevelar el nombre de la personacon quien hubiera tenido elcon quien hubiera tenido elhijo 'oda indicación al respectohijo 'oda indicación al respectose tiene por no puestase tiene por no puesta

Este art#culo no rige respectoEste art#culo no rige respectodel padre que reconoce al hijodel padre que reconoce al hijosimplemente concebido”simplemente concebido”


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(or ello, esta resolución cuenta con un(or ello, esta resolución cuenta con un voto singularvoto singular en el cual,en el cual,siguiendo un sector de la doctrina nacional *6%F)@BB 6C@ 4Esiguiendo un sector de la doctrina nacional *6%F)@BB 6C@ 4E'EB@, en el que se sostiene que el concebido no puede “ser'EB@, en el que se sostiene que el concebido no puede “serincluido en un procedimiento *notarial o judicial de sucesiónincluido en un procedimiento *notarial o judicial de sucesiónintestada, es decir, que no cabe reputar que se trata propiamenteintestada, es decir, que no cabe reputar que se trata propiamente

de un heredero hasta que nazca con vida” En doctrina se sostienede un heredero hasta que nazca con vida” En doctrina se sostieneque “no cabe la menor duda que el 4erecho Fereditario tiene unque “no cabe la menor duda que el 4erecho Fereditario tiene unclaro " /nico contenido patrimonial, por lo que en la hipótesis de laclaro " /nico contenido patrimonial, por lo que en la hipótesis de laherencia que pueda corresponder ulteriormente a quien ahora esherencia que pueda corresponder ulteriormente a quien ahora esconcebido, la atribución de este derecho está condicionada a queconcebido, la atribución de este derecho está condicionada a quenazca, condición jur#dica " no +áctica por cierto1 vale decir, que si elnazca, condición jur#dica " no +áctica por cierto1 vale decir, que si elconcebido nace entonces hereda” *%6@G@??H@ GIGI@B, agregandoconcebido nace entonces hereda” *%6@G@??H@ GIGI@B, agregandoque “el concebido no hereda, precisamente, mientras no nazca, "aque “el concebido no hereda, precisamente, mientras no nazca, "aque de lo contrario, si el concebido tiene la calidad de heredero "que de lo contrario, si el concebido tiene la calidad de heredero "no naciera, se convertir#a en causante " estar#a dejando patrimoniono naciera, se convertir#a en causante " estar#a dejando patrimonioa sus sucesores” *%6@G@??H@ GIGI@Ba sus sucesores” *%6@G@??H@ GIGI@B

En mi opinión, no se debe olvidar que la misma ConstituciónEn mi opinión, no se debe olvidar que la misma Constituciónconsagra que “el concebido es sujeto de derecho para todo lo queconsagra que “el concebido es sujeto de derecho para todo lo quele +avorece” (or ello, so" de la opinión quele +avorece” (or ello, so" de la opinión que se le debe dar unase le debe dar unalectura constitucional al art 7302 cpclectura constitucional al art 7302 cpc Evidentemente, en el casoEvidentemente, en el casodel concebido, no se podrá presentar su partida de nacimientodel concebido, no se podrá presentar su partida de nacimiento


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;&2883KC(C, del 20083, trescomisionados votaron a +avor " los otros tres encomisionados votaron a +avor " los otros tres encontra 4e esta manera el presidente tuvo quecontra 4e esta manera el presidente tuvo que

ejercer su voto dirimente (ara un mejorejercer su voto dirimente (ara un mejorentendimiento del caso, se deben distinguir dosentendimiento del caso, se deben distinguir dosaspectos, a saber:aspectos, a saber:

!i por regla general, el concebido, en cuanto!i por regla general, el concebido, en cuantosujeto de derecho, puede ser bene5ciario delsujeto de derecho, puede ser bene5ciario del

!%@'!%@'

!i, en el caso particular, la madre deb#a recibir!i, en el caso particular, la madre deb#a recibirel monto reclamadoel monto reclamado


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ElEl art 27 del 'e.to Lnico %rdenado del ?eglamento Bacionalart 27 del 'e.to Lnico %rdenado del ?eglamento Bacionalde ?esponsabilidad Civil " !eguros %bligatorios por @ccidentesde ?esponsabilidad Civil " !eguros %bligatorios por @ccidentesde 'ránsitode 'ránsito, aprobado por el 4! BA 82D&2882&)'C, del, aprobado por el 4! BA 82D&2882&)'C, del03882, establece que:03882, establece que:

““El !eguro %bligatorio de @ccidentes de 'ránsito act/a bajo laEl !eguro %bligatorio de @ccidentes de 'ránsito act/a bajo lamodalidad de un seguro de accidentes personales " cubre losmodalidad de un seguro de accidentes personales " cubre losriesgos de muerte " lesiones corporales que su+ran lasriesgos de muerte " lesiones corporales que su+ran laspersonaspersonas, sean ocupantes o terceros no ocupantes de un, sean ocupantes o terceros no ocupantes de unveh#culo automotor, como consecuencia de un accidente deveh#culo automotor, como consecuencia de un accidente detránsito en el que dicho veh#culo ha"a intervenido” *eltránsito en el que dicho veh#culo ha"a intervenido” *elsubra"ado es nuestrosubra"ado es nuestro

@simismo, el@simismo, el art 2; del citado '%art 2; del citado '% indica que: indica que:

““El !eguro %bligatorio de @ccidentes de 'ránsito cubrirá, comoEl !eguro %bligatorio de @ccidentes de 'ránsito cubrirá, comom#nimo, los siguientes riesgos por cadam#nimo, los siguientes riesgos por cada personapersona, ocupante o, ocupante otercero no ocupante de un veh#culo automotor *el subra"adotercero no ocupante de un veh#culo automotor *el subra"adoes nuestro:es nuestro:

MM )uerte)uerte cKucKu :: Cuatro *D I'Cuatro *D I'MM Invalidez permanente cKu hastaInvalidez permanente cKu hasta :: Cuatro *D I'Cuatro *D I'MM Incapacidad temporal cKu hastaIncapacidad temporal cKu hasta :: na *0 I'na *0 I'MM astos m-dicos cKu hastaastos m-dicos cKu hasta :: Cinco *9 I'Cinco *9 I'MM astos de sepelio cKu hastaastos de sepelio cKu hasta :: na *0 I'”na *0 I'”*”*”


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““Como ha sido visto, tanto el Código Civil, como la Constitución consideranComo ha sido visto, tanto el Código Civil, como la Constitución consideranal concebido como unal concebido como un sujeto de derecho privilegiadosujeto de derecho privilegiado, por cuanto lo es para, por cuanto lo es paratodo cuanto le +avorece (or ello, resulta +orzosotodo cuanto le +avorece (or ello, resulta +orzoso superar una interpretaciónsuperar una interpretaciónmeramente literalmeramente literal del ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil "del ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil "!eguros %bligatorios por @ccidentes de 'ránsito para amparar tambi-n al!eguros %bligatorios por @ccidentes de 'ránsito para amparar tambi-n alconcebido como un sujeto protegido por la cobertura que brinda el !%@'concebido como un sujeto protegido por la cobertura que brinda el !%@'

El concepto jur#dico de persona no es coincidente con el del concebido !inEl concepto jur#dico de persona no es coincidente con el del concebido !inembargo, resulta inconsistente +undarse en una re+erencia t-cnico&embargo, resulta inconsistente +undarse en una re+erencia t-cnico&lingN#stica para desproteger al concebido " olvidarse que tanto estalingN#stica para desproteger al concebido " olvidarse que tanto estacategor#a, como la de persona, obedecen a una misma re+erencia ontológica:categor#a, como la de persona, obedecen a una misma re+erencia ontológica:la vida humana El concebido, en tanto sujeto de derecho, es titular della vida humana El concebido, en tanto sujeto de derecho, es titular delderecho a la vida, derecho natural " primario que todo ser humano goza, porderecho a la vida, derecho natural " primario que todo ser humano goza, porel sólo hecho de su e.istenciael sólo hecho de su e.istencia

El no comprender la tutela del derecho a la vida del concebido, dentro de losEl no comprender la tutela del derecho a la vida del concebido, dentro de losalcances del ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil " !egurosalcances del ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil " !eguros%bligatorios por @ccidentes de 'ránsito implicar#a, a nuestro entender, una%bligatorios por @ccidentes de 'ránsito implicar#a, a nuestro entender, unainterpretación inconstitucionalinterpretación inconstitucional, por cuanto se privilegia la vida de las, por cuanto se privilegia la vida de laspersonas naturales +rente a la vida de los concebidos, generándose unapersonas naturales +rente a la vida de los concebidos, generándose unasituación de desigualdad del todo injusti5cada 'anta tutela merece la vidasituación de desigualdad del todo injusti5cada 'anta tutela merece la vidade las personas naturales como la de los concebidos: ambos sujetos dede las personas naturales como la de los concebidos: ambos sujetos dederechoderecho

'-ngase en cuenta que el ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil "'-ngase en cuenta que el ?eglamento Bacional de ?esponsabilidad Civil "

!eguros %bligatorios por @ccidentes de 'ránsito se re5ere gen-ricamente al!eguros %bligatorios por @ccidentes de 'ránsito se re5ere gen-ricamente alt-rmino “persona” %tros cuerpos legislativos, como el Código Civil, tambi-nt-rmino “persona” %tros cuerpos legislativos, como el Código Civil, tambi-nen algunos art#culos se re5eren a esta categor#a " la doctrina no ha vaciladoen algunos art#culos se re5eren a esta categor#a " la doctrina no ha vaciladoen comprender dentro de la misma, tambi-n al concebido (or loen comprender dentro de la misma, tambi-n al concebido (or loanteriormente e.puesto,anteriormente e.puesto, una interpretación constitucional parte deluna interpretación constitucional parte delreconocimiento de la categor#a de sujeto de derecho al concebido, el cual, sireconocimiento de la categor#a de sujeto de derecho al concebido, el cual, sibien, t-cnicamente no es persona, no deja de ser una vida humana a la cualbien, t-cnicamente no es persona, no deja de ser una vida humana a la cualha" que tutelar " proteger en igualdad de condicionesha" que tutelar " proteger en igualdad de condiciones””


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