1

Consulta previa Aportes Jurisprudenciales y

Aspectos procedimentales

Gloria Amparo Rodríguez

grodrig@urosario.edu.co

http://gloriamparodriguez.blogspot.com/

UNIVERSIDAD DEL ROSARIO

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA

LÍNEA DE INVESTIGACIÓN EN DERECHO

AMBIENTAL

2

CONSULTA PREVIA

ASPECTOS

CONCEPTUALES

• Concepto

• Elementos básicos

• Principios

• Aspectos normativos

• Procedimientos

• Recomendaciones

• De la consulta previa al consentimiento previo, libre e informado

ASPECTOS JURISPRUDENCIALES

• Del orden nacional

a) Troncal del Café; Bloque Samoré; Represa de Urra, Fumigaciones, Alamo I;

b) Temas Legislativos

• Del Orden Internacional

Saramaka vs Surinam

3

MUCHAS VISIONES / MUCHOS INTERESES

4

QUÉ ES LA CONSULTA PREVIA?

Es el derecho fundamental que tienen los

pueblos indígenas y demás comunidades

étnicas, de poder decidir a través de

procedimientos apropiados, cada vez que

se prevean medidas legislativas o

administrativas susceptibles de afectarles

o cuando se vayan a realizar proyectos en

sus territorios, buscando proteger su

integridad cultural, social y económica.

COLOMBIA

PUEBLOS INDIGENAS COMUNIDADES NEGRAS

O AFROCOLOMBIANAS

COMUNIDADES RAIZALES

Y ROM O GITANOS

COMUNIDADES ETNICAS COLOMBIANAS

DERECHOS COMUNIDADES

ETNICAS

Derecho al territorio

Derecho a la autodeterminación

Derecho a la salud

Derecho a la cultura

Derecho a la salud

Derecho a la participación

Derecho a la educación

Derecho a la Jurisdicción Especial

DERECHO AL TERRITORIO

Espacio y hábitat suficiente para

su reproducción cultural

Territorio tradicional

Reserva Indígena

Resguardo Indígena

ETIs

DERECHO A LA AUTODETERMINACION

Decidir sus propios intereses

En cuanto al gobierno (Organización)

Justicia – JEI

Educación

Salud

Reproducción social y económica

DERECHO A LA SALUD

Conservación de los saberes y

prácticas originarias

Conocimientos y destrezas propias de

la medicina tradicional

Alianza entre la medicina tradicional y la

medicina institucional

Programas de salud

Atención en salud gratuita

DERECHO A LA CULTURA

La Identidad cultural se forma a través de los vínculos históricos

Diferentes manifestaciones (danzas, ritos, artesanías, etc.)

Ley de Cultura (Ley 397 de 1997) : objetivos principales la protección, conservación, la rehabilitación y divulgación de las expresiones y el patrimonio cultural, con el propósito de que sirva de testimonio de la identidad cultural nacional tanto en el presente como en el futuro.

DERECHO A LA

PARTICIPACION

Real y efectiva

Respeto por lo que decidan

DERECHO A LA INFORMACION

Clara, veraz y oportuna

DERECHO A LA CONSULTA PREVIA

DERECHO A LA

PARTICIPACION

ESPACION DE PARTICIPACION

Comisión de Derechos Humanos de los Pueblos

Indígenas y el Programa Especial de atención en

casos de amenaza – vulneración

Mesa Permanente de Concertación con los Pueblos

y Organizaciones Indígenas

Participación en los Consejos Directivos de la CAR

Participación en la Junta Directiva INCODER

Consejo Nacional de Paz

DERECHO A LA EDUCACION

Se garantiza la educación en su ambiente

cultural y tradicional propios

Etnoeducación: educación para grupos

étnicos

Derecho al bilinguismo

Selección de docentes

Asesoría especial para currículos

Educación propia

DERECHO DE LOS PUEBLOS

INDIGENAS

SON DERECHOS FUNDAMENTALES

Sentencia T 380 de 1993

OBJETIVOS DE LA CONSULTA PREVIA

QUE LA COMUNIDAD

TENGA CONOCIMIENTO PLENO SOBRE LOS

PROYECTOS

SEA ENTERADA SOBRE LA MANERA COMO LA

EJECUCION DEL PROYECTO PUEDE CONLLEVAR

AFECTACION

PUEDA VALORAR CONSCIENTEMENTE LAS

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL PROYECTO Y

PRONUNCIARSE SOBRE SU VIABILIDAD

APLICACIÓN DE LA

CONSULTA PREVIA

CUANDO SE VAN A TOMAR MEDIDAS

LEGISLATIVAS Y ADMINISTRATIVAS

CUANDO SE VAN A TOMAR MEDIDAS

SOBRE LA EXPLOTACION DE RECURSOS

NATURALES

CUANDO SE VAYAN A OTORGAR

LICENCIAS O PERMISOS AMBIENTALES

CUANDO SE VAYA A REALIZAR LA

DETERMINACIÓN DE ZONAS MINERAS

INDIGENAS

PRINCIPIOS A TENER EN CUENTA EN LA

REALIZACION DE LA CONSULTA PREVIA LEGITIMIDAD

ENTENDIMIENTO

INTERCULTURAL Y

BILINGUISMO

UNIDAD E

INTEGRALIDAD

BUENA FE

RESPONSABILIDAD

PLURALISMO

JURIDICO

AMBIENTALIDAD

RELACIONES

LIDERAZGO

FLEXIBILIDAD

CONSENSO

PARTICIPACION

COMPRENSION DEL

PROCESO

CONTINUIDAD

18

ASPECTOS INSTITUCIONALES

• El Ministerio del Interior y de Justicia el único organismo competente para coordinar la realización de los procesos de Consulta Previa (Res 3598 de diciembre de 2008).

• La responsabilidad para llevar a cabo procesos de Consulta Previa es compartida entre los representantes de los proyectos y el Ministerio del Interior y de Justicia.

• La participación del Ministerio Público, dentro del marco de sus competencias, siempre se considerará oportuna en cualquier momento y/o permanentemente en los procesos de Consulta Previa.

• Es responsabilidad del Vicepresidente, los Ministros, Directores de Departamentos Administrativos, Superintendentes, Directores de Unidades Administrativas y Directores, Gerentes y Presidentes de Entidades centralizadas y descentralizadas del orden nacional, solicitar al Grupo de Consulta Previa del Ministerio del Interior y de Justicia, el desarrollo de procesos de Consulta Previa, así como proporcionar información sobre los planes, programas o proyectos que puedan requerir la garantía del derecho a la Consulta Previa.

19

EN LA CONSULTA PREVIA

PARTICIPAN

Ministerio del Interior y de Justicia

(Grupo de Consulta Previa)

Ministerio Público

Procuraduría General de la Nación Defensoría del Pueblo

personería

Dueño de los proyectos

Rama Legislativa

Las Comunidades o los pueblos?

20

EN LA CONSULTA PREVIA

PARTICIPAN

Comunidades: sistemas de

autoridad y representación

Pueblos Indígenas:

Mesa Permanente de Concertación

Organizaciones naciones, regionales y locales

Autoridades tradicionales

Cabildos indígenas

La colectividad afectadas directa e indirectamente

21

CUÁNDO ES OBLIGATORIA LA

CONSULTA PREVIA?

• En materia ambiental

Proyectos de exploración, prospección y explotación de recursos naturales no renovables

Licencias ambientales para la realización de proyectos, obras o actividades

Permisos ambientales para la utilización de recursos naturales

Adoptar los regímenes especiales de manejo

Se proyecto la aprobación de los Planes de Manejo Ambiental

Procesos de investigación científica (recursos biológicos: colecta, recolecta, captura, caza, pesca, manipulación de recursos, movilización)

Acceso a recursos genéticos

Cualquier decisión de carácter ambiental que afecte directamente los pueblos o se realicen en territorios indígenas

Proyectos REDD y REDD+

22

CUÁNDO ES OBLIGATORIA LA

CONSULTA PREVIA?

• En otras materias

• Proyectos de Erradicación de cultivos de uso ilícito

• Traslado de comunidades de sus tierras tradicionales

• Ingreso de fuerzas militares (INPEC u organismos de seguridad)

• Procesos de investigación arqueológica (prospección, excavación y restauración) y cuando se deseen efectuar actividades en áreas arqueológicas

• Adopción de menores indígenas

• Auto 004 y 005 de 2009

• Planes de Desarrollo cuando afecte directamente a los pueblos

• Organización y funcionamiento de programas de formación

profesional de aplicación general.

• Enseñanza a los niños de los pueblos interesados a leer y escribir en

su propia lengua indígena o en la lengua que más comúnmente se

hable en el grupo al que pertenezcan

• Demás casos en que la legislación así lo disponga expresamente.

23

CUÁNDO ES OBLIGATORIA LA

CONSULTA PREVIA?

• Decisión Legislativas del orden:

1. Nacional, departamental o local

2. Tratados Internacionales que afecten directamente a los pueblos indígenas

3. Planes de Desarrollo

4. POT

5. POMCA

• Las normas que hagan referencia precisa a los pueblos indígenas y las que los afecten directamente

• El gobierno debe promover la consulta previa cuando se trate de proyectos de su iniciativa

• En el caso de tratados internacionales, la consulta previa debe llevarse a cabo antes del sometimiento del instrumento a la aprobación del Congreso

Sentencia T 154 y C-615 de 2009

24

LA CONSULTA DEBE TENER EN

CUENTA

Derecho fundamental al acceso a la

información

Buena Fe

Procedimiento adecuado

El derecho propio – los mecanismos

propios de convivencia y control social

25

CARACTERISTICAS DE LA CONSULTA

PREVIA

Debe ser previa a la toma de

decisiones

Procedimiento especial y público (apropiado)

Es obligatoria y debe realizarse con instituciones representativas

De carácter colectivo

Se encuentra vigente y debe ser realizada de buena fe

26

IMPORTANTE

• LA PARTICIPACIÓN NO ES SOLO UN DERECHO, TAMBIÉN ES UN DEBER

• EL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA CONFORMA EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

• EL INTERÉS GENERAL VS INTERES PARTICULAR EN LA CONSULTA PREVIA

• DERECHO PROPIO (Planes)

“Las consultas deberán permitir ponderar los intereses generales en conflicto”

27

IMPORTANTE

CUALQUIER REUNION NO ES CONSULTA

• Las consultas deberán adelantarse de buena

fe, atendiendo las circunstancias, con miras

a una concertación

• Pero la concertación no es tampoco consulta

• Se requiere de un procedimiento adecuado y

acordado con las comunidades

• Atendiendo los derechos de las comunidades,

los tiempos, espacios y procedimientos

28

REQUISITOS DE IDONEIDAD PARA

REALIZAR LA CONSULTA

Previamente y de buena fe

De manera apropiada a las circunstancias y

brindando facilidades para expresarse libremente y

con conocimiento suficiente

Mediante procesos comprensibles, teniendo en

cuenta el idioma y los tiempos necesarios

(continuidad e integralidad)

Obligatoriedad de la consulta que debe realizarse

con instituciones representativas de los PUEBLOS

No democracia representativa sino democracia

directa

PROYECTOS Y CONFLICTOS

EN RELACIÓN CON LA

CONSULTA PREVIA

LOS PROYECTOS Y LA CONSULTA PREVIA

0

20

40

60

80

100

120

140

160

180

200

1993 1995 1997 1999 2001 2003 2005 2007 2009 2011

NÚMERO TOTAL DE LICENCIAS AMBIENTALES OTORGADAS POR AÑO

0

200

400

600

800

1000

1200

Electrico Hidricarburos Infraestructura Mineria Especiales Agroquimicos

NÚMERO TOTAL DE LICENCIAS AMBIENTALES OTORGADAS POR SECTOR

AÑO LICENCIAS CONSULTAS PREVIAS AUDIENCIAS PÚBLICAS

1993 77 0 0

1994 160 6 1

1995 183 7 13

1996 173 6 4

1997 137 10 3

1998 104 11 6

1999 115 6 6

2000 96 4 3

2001 92 11 3

2002 75 4 1

2003 107 0 0

2004 89 3 3

2005 138 1 0

2006 108 21 4

2007 105 16 3

2008 96 10 1

2009 99 8 7

2010 158 16 1

2011 30 1 1

TOTAL 2142 141 60

PARTICIPACIÓN EN LICENCIAS AMBIENTALES

0

5

10

15

20

25

1994 1996 1998 2000 2002 2004 2006 2008 2010

TOTAL DE CONSULTAS PREVIAS REALIZADAS POR AÑOS (1994-2011)

0

10

20

30

40

50

60

Cesar Gaviria T.(1990-1994)

Ernesto Samper P.(1994-1998)

Andres PastranaA. (1998-2002)

Alvaro Uribe V.(2002-2006)

Alvaro Uribe V.(2006-2010)

Juan ManuelSantos (2010-

2014)

TOTAL DE CONSULTAS PREVIAS REALIZADAS POR GOBIERNOS (1993-2011)

0

10

20

30

40

50

60

HIDROCARBUROS ELECTRICO INFRAESTRUCTURA MINERIA AGROQUIMICOSPERMISOS DE INVESTIGACION

TOTAL DE CONSULTAS PREVIAS POR SECTOR (1993-2011)

PRINCIPALES PROBLEMAS

• Desconocimiento del derecho

• Invisibilización de las comunidades

• Procedimientos no adecuados

• Escaso entendimiento del proceso

• Manipulación y prevendas

• Conflicto armado

• No presencia ni acompañamiento de los

Organismos de Control y MAVDT

PRINCIPALES PROBLEMAS • Judicialización de los casos

• Obstáculo para el desarrollo

• La consulta previa NO ES PREVIA

• Reglamentación Decreto 1320

• La consulta es mas que un procedimiento

administrativo, no es para legalizar los

proyectos

38

PROCEDIMIENTO DE LA CONSULTA

PREVIA

• ETAPA PREVIA

Preparación

Concertación de la metodología

• ETAPA DE REALIZACION DE LA CONSULTA

La consulta es un procedimiento NO una reunión

• ETAPA POSTERIOR

Seguimiento y cumplimiento de los acuerdos

39

ANTES DE LA ETAPA

REALIZACION DE LA CONSULTA

• TODOS LOS PROYECTOS GENERAN

IMPACTOS

– Sociales y culturales

– Ambientales

• SE DEBE PARTICIPAR EN LA

ELABORACION DEL EIA? OBLIGA?

• INFORMACION, SOCIALIZACIÓN Y

PROCESO DE COMUNICACIÓN

40

ETAPA PREVIA

“En la consulta previa lo que está en juego es la vida” Indígena Pijao

Se debe tener claro que implica la consulta previa y conocer su procedimiento

La comunidad se debe preparar (el dueño del proyecto puede financiar reuniones, expertos de confianza para las comunidades, etc.)

Nadie conoce mejor los territorios que las comunidades / impactos

41

ETAPA PREVIA

Certificación sobre existencia de las comunidades. DONDE ESTAN?

INCODER

MININTERIOR

INVITACION A PARTICIPAR EN LOS ESTUDIOS PREVIOS

PROCESOS ANTE LA AUTORIDAD AMBIENTAL

42

ETAPA PREVIA

METODOLOGIA

• La propuesta metodológica debe ser construido colectivamente

• Proceso de concertación y definición entre las comunidades y el gobierno.

• Criterios y mecanismos que se van a utilizar para el desarrollo de la consulta previa

• Interlocutores legítimos de las comunidades

• Se establece el procedimiento a seguir

• Recursos logísticos y económicos para el proceso

• Criterios de legitimación de dicho proceso

ORGANISMOS DE CONTROL

43

ETAPA PREVIA

IMPACTOS DEL PROYECTO

MEDIO FISICO

MEDIO BIOTICO MEDIO

ECONOMICO

MEDIO SOCIO-

CULTURAL

Disminución del

caudal del río.

Perdida de cobertura

boscosa por

construcción de

carreteras,

botaderos, sitios de

préstamo.

Cambio en el uso del

suelo.

Descomposición

familiar.

Sequía. Alteración de la

calidad del agua

para consumo

humano.

Cambio en el uso del

suelo.

Deserción escolar.

Contaminación del

Agua.

Alteración del aire

por transporte y

construcción de

obras.

Disminución de la

producción agrícola.

Descomposición

cultural.

Resequedad del

suelo en las

márgenes del río.

Aparición de plagas

y enfermedades en

cultivos por cambios

en el micro-clima

aguas arriba y aguas

abajo del sitio de

presa.

Perdida de la pesca

permanente.

Inseguridad social.

44

ETAPA PREVIA

EIA (dueño del proyecto) OBSERVACIONES

(comunidad)

RECOMENDACIONES

(comunidad)

1. XXXX

2.XXXXX

45

ETAPA REALIZACION DE LA

CONSULTA PREVIA

• Convocatoria, a quien?

• Información y Socialización

• Identificación de impactos

• Pronunciamiento sobre los mismos

• Acuerdos

• Sistematización

TODO EL PROCEDIMIENTO

DEBE SER DOCUMENTADO

ACTAS

ORGANISMOS DE CONTROL

46

ETAPA REALIZACION DE LA

CONSULTA PREVIA

RIESGOS

• “Las comunidades están en el lugar equivocado” Bonanomi

• Divide y reinaras

• Llegó papá Noel

• Intereses particulares

• Reconocimientos a líderes

• Manipulación

• Amenazas

• Corrupción

• Traducciones

• PROTOCOLIZACION

NO ASISTIR A LA CONSULTA!!!!

ORGANISMOS DE CONTROL

47

ETAPA DE SEGUIMIENTO

REALIZACION DE LA CONSULTA

• Cómo garantizar el cumplimiento de acuerdos?

• Derecho a la igualdad

• Justicia y Equidad en las compensaciones

• Cómo debe realizarse el seguimiento

• Determinación de responsables

NADA ES GRATIS

ORGANISMOS DE CONTROL

48

PREGUNTA CLAVE Qué sucede si los consultados dicen no?

No es vinculante

CORTE

CONSTITUCIONAL

Sentencia SU-

039/97

• Cuando no sea posible el acuerdo o concertación, la decisión de la autoridad debe estar desprovista de arbitrariedad y de autoritarismo (objetiva, razonable y proporcionada)

49

PREGUNTA CLAVE Qué sucede si los consultados dicen no?

• NADIE PUEDE VETAR LOS PROYECTOS DE DESARROLLO DE UN PAIS

• OIT (Guía para la aplicación del Convenio)

50

LA NO REALIZACION O LA VULNERACIÓN DEL DERECHO

A LA CONSULTA PREVIA VULNERA

Los derechos fundamentales

Derecho a la vida

Derecho a la participación

Debido proceso

Derecho a la integridad y subsistencia de los pueblos

Derecho al ambiente sano

Los derechos económicos, sociales y culturales

Viola el principio del respeto al carácter multicultural de la nación

51

CONSULTA PREVIA RANCHERIA

UN LAMENTABLE ANTECEDENTE

Consulta con algunos miembros de las comunidades

LA CONSULTA PREVIA ES IMPROCEDENTE se interpuso después de transcurrir 2 años desde la fecha que se autorizó la licencia ambiental. Por la notoriedad del proyecto debían contar con información

52

LA CONSULTA PREVIA: PERMANENTE

CONFLICTO

• Obstáculo para el Desarrollo

• Desconocimiento del derecho

• Invisibilización de las comunidades

• La consulta previa NO ES PREVIA

• Procedimiento ¿Decreto 1320/98?

• Manipulación de los procesos

• No presencia ni acompañamiento de los Organismos de control

• Judicialización de los procesos

• La consulta es mas que un procedimiento administrativo, no es para legalizar los proyectos

53

POR QUÉ SE PIENSA QUE LA CONSULTA

PREVIA ES UN PROCEDIMIENTO INOCUO?

SE DESCONOCE DERECHO A LA PARTICIPACION Y

A LA CONSULTA

LAS AUTORIDADES NO TIENEN MEMORIA SOBRE LOS PROCESOS Y PROYECTOS?

ES LA CONSULTA UN MECANISMO PARA LEGALIZAR PROYECTOS? DESCONFIANZA MUTUA

CUAL HA SIDO LA ACTUACION DE LOS ORGANISMOS ENCARGADOS DE DEFENDER LOS DERECHOS DE LAS COMUNIDADES ETNICAS?

54

TENDENCIAS

Explotación de recursos en el mayor volumen,

en el menor tiempo, bajo costo y sin consulta

Considerar las reuniones de información, la

notificación y la concertación como consulta

A desconocer los titulares del derecho, LOS

PUEBLOS en su conjunto

A dividir o fraccionar las comunidades para

realizar el proceso de consulta

Para los pueblos indígenas: a) No a la consulta,

b) CLPI

55

ELUSION CONSTITUCIONAL Y LEGAL

56

ELUSION CONSTITUCIONAL Y LEGAL

PROYECTOS CON DIFERENTE NOMBRE

OTROS DUEÑOS

UBICADOS EN LUGARES CERCANOS O ESTRATEGICAMENTE FUERA DE LOS RESGUARDOS O TERRITORIOS COLECTIVOS

REGLAMENTACION QUE SE AJUSTA A LOS INTERESES DE LAS EMPRESAS DUEÑAS DE LOS PROYECTOS

CON COMUNIDADES NO CON PUEBLOS

57

PROPENSIÓN A DECIR NO A LA

CONSULTA PREVIA

Implicaciones jurídicas y políticas?

Implicaciones sociales, culturales y ambientales?

Cuáles herramientas lícitas se van a utilizar cuando se vean amenazados los territorios sagrados, su estilo de vida, sus valores, su cultura y su ambiente? Qué mecanismo efectivo se esgrimirá para hacer efectivos los derechos étnicos?

Deben existir diferentes frentes de lucha y la consulta es un espacio importante en las decisiones que afecten sus derechos ambientales y territoriales

58

APORTES JURISPRUDENCIALES

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso del pueblo Saramaka vs. Surinam

Sentencia del 28 de noviembre de 2007

Se debe consultar de conformidad con sus propias tradiciones, en las primeras etapas del plan de desarrollo o inversión y no únicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobación de la comunidad, si éste fuera el caso.

El aviso temprano proporciona un tiempo para la discusión interna dentro de las comunidades y para brindar una adecuada respuesta al Estado.

El Estado, asimismo, debe asegurarse que se tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, a fin de que acepten el plan de desarrollo o inversión propuesto con conocimiento y de forma voluntaria.

Avanza hacia el CLPI.

59

LA CONSULTA PREVIA

OPORTUNIDAD O AMENAZA?

60

61

APORTES JURISPRUDENCIALES

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso del pueblo Saramaka vs. Surinam

Sentencia del 28 de noviembre de 2007

Cuando se trate de planes de desarrollo o de inversión a gran escala que tendrían un mayor impacto dentro del territorio, el estado tiene la obligación, no sólo de consultar sino también debe obtener el consentimiento libre, informado y previo de éstos, según sus costumbres y tradiciones.

El Relator Especial de la ONU determinó que es esencial el consentimiento libre, previo e informado para la protección de los derechos humanos de los pueblos indígenas en relación con grandes proyectos de desarrollo

62

CONSENTIMIENTO LIBRE,

PREVIO E INFORMADO - CLPI

• Es un proceso mediante el cual se llegan

a acuerdos mutuos en un foro que ofrezca

suficiente influencia para negociar las

condiciones bajo las cuales se debe

avanzar y un resultado que deje a la

comunidad en mejores circunstancias

(Fergus Mackay)

63

CONSENTIMIENTO LIBRE,

PREVIO E INFORMADO - CLPI

• El consenso/consentimiento de los pueblos indígenas decidido en conformidad con los regímenes de derecho y practicas consuetudinarias, significa que se tiene que llegar a un consenso de acuerdo (Pueblo Mapuche)

• El CLPI es una licencia social para operar los proyectos (Grupo del Banco Mundial)

• HACIA LA DECISION

64

OPORTUNIDAD

Perspectiva basada en los derechos humanos

Abrir los espacios de debate político para la aplicación plena de la Consulta y el Consentimiento Libre, Previo e Informado CLPI

Establecer mecanismos claros y esfuerzos sostenidos para generar condiciones jurídicas y políticas de exigibilidad de la Consulta Previa y el CLPI

Que el tema forme parte de la agenda política del gobierno por su gran conflictividad y por la necesidad de garantizar los DDHH

65

OPORTUNIDAD

Alcance reglamentario de la consulta: Abra espacios reales de participación, donde se escuche y

se tenga en cuenta la voz de los afectados

Que se cumpla de manera idónea la CP

Que se realice con criterios de la población a consultar

Permitir una relación directa entre las partes interesadas y para que la comunidad se manifieste constituyéndose en un MANDATO

66

ES LA CONSULTA PREVIA UN

PROCEDIMIENTO INOCUO?

NO

Debe ser el mecanismo para proteger la integridad cultural,

social y económica de los pueblos

Una forma para prevenir y solucionar los conflictos y para

lograr la paz

67

REQUERIMIENTOS Y DESAFIOS

• La consulta previa con enfoque de DDHH

• Respeto a sus derechos, culturas y territorios

• Seguridad territorial

• Autonomía real

• Procedimientos claros (nueva propuesta de Ley)

• Consultas interétnicas

• Declaración de Pueblos Indígenas

PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN Y PREVENCION CULTURAL

68

SITUACION ACTUAL - DESAFIOS

• Proyecto de Ley Estatutaria para la reglamentación de la consulta previa

• ONIC. Próximo Congreso POLITICA PUBLICA concertada ampliamente con apoyo financiero y seguimiento internacional

69

LA CONSULTA PREVIA UN DERECHO QUE DEBE SER EXIGIDO Y

POTENCIADO A TRAVES DEL CLPI

MARCO JURIDICO DE LA

CONSULTA PREVIA

CONVENIO 169 DE LA OIT (Ley 21/91)

ART. 330 PARAGRAFO C.P.C.

LEY 70/93

LEY 99/93 ART. 76

DECRETO 1320 DE 1998

Directiva 01 de 2010

Código Contencioso Administrativo

DISCUSIONES SOBRE EL

DECRETO 1320/98

LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD

AMBITO DE APLICACIÓN

PROCEDIMIENTO

72

APORTES JURISPRUDENCIALES Decisiones Administrativas

• Sentencia T-428 de 1992. Resguardo indígena de Cristianía (Jardín, Antioquia). Caso Troncal del Café.

• Sentencia T-405 de 1993. Radar y bases militares Araracuara

• Sentencia SU-039 de 1997Pueblo indígena U’wa. Caso Bloque Samoré

• Sentencia T-652 de 1998Pueblo Indígena Embera Katio, caso Urrá

• Sentencia SU-383 de 2003 Consulta previa en el caso de fumigaciones

73

APORTES JURISPRUDENCIALES Decisiones Administrativas

• Sentencia T-880 de 2006 Pueblo Indígena Motilón Bari. Proyecto de perforación exploratoria Álamo I, ECOPETROL.

• Sentencia T-154 de 2009. Caso Ranchería.

• Sentencia T-769 de 2009. Mandé Norte

• Sentencia T 745 de 2010 Baru

• Sentencia T-129 de 2010 Caso Emberá Chidima

• Sentencia T. 547 de 2010 Caso Brisa

• Sentencia T 1045ª de 2010 Caso La Toma – Suárez

74

APORTES JURISPRUDENCIALES Decisiones Legislativas

• Sentencia C-169 de 2001Circunscripción electoral – Comunidades Negras

• Sentencia C-891 de 2002. Sobre consulta del Código de Minas

• Sentencia C-030 de 2008. Declara Inexequible la Ley 1021 de 2006 Ley General Forestal

• Sentencia C-461 de 2008. Se suspende la ejecución de los proyectos incluidos en el Plan Nacional de Desarrollo para comunidades negras e indígenas

• Sentencia C 175-09. Declara Inexequible la Ley 1152 de 2007 o Estatuto de Desarrollo Rural

75

APORTES JURISPRUDENCIALES Decisiones Legislativas

• Sentencia C-615 de 2009. Ley 1214 de 2008, “Acuerdo para el Desarrollo Integral y Asistencia Básica de las poblaciones indígenas Wayúu”.

• Acto Legislativo 001 Inciso 8 Art. 2 Personería Jurídica circunscripción especial de minorías étnicas C 702 de 2010

• Sentencia C 366 de 2011 Código de Minas

• Sentencia C 941 de 2010 Acuerdo de Libre Comercio

76

APORTES JURISPRUDENCIALES

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso del pueblo Saramaka vs. Surinam

Sentencia del 28 de noviembre de 2007

Al garantizar la participación efectiva en los planes de desarrollo o inversión dentro de su territorio, el Estado tiene el deber de consultar, activamente, con dicha comunidad, según sus costumbres y tradiciones.

Este deber requiere que el Estado acepte y brinde información, e implica una comunicación constante entre las partes.

Las consultas deben realizarse de buena fe, a través de procedimientos culturalmente adecuados y deben tener como fin llegar a un acuerdo.

77

MUCHAS GRACIAS