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Repositorio Institucional

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO ADUANEROTeoría general y aplicación a la problemática de la infracción de declaración inexacta

Alais, Horacio Félix

Facultad de DerechoTesis Doctoral

Este trabajo se encuentra en el Repositorio Institucional de la Universidad Austral

UNIVERSIDAD

AUSTRAL

F A C U L T A D D E D E R E C H O

HORACIO FÉLIX ALAIS

LOS PRINCIPIOS

DEL DERECHO ADUANERO

Teoría general y aplicación a la problemática

de la infracción de declaración inexacta

Tesis Doctoral

(presentada en la Facultad de Derecho de la Universidad Austral

para optar al título de Doctor en Derecho)

Director de tesis: Prof. Dr. César J. Galarza

Buenos Aires, 2006


ÍNDICE

ABREVIATURAS UTILIZADAS ........................................................................ 17

INTRODUCCIÓN ............................................................................................ 21

PRIMERA PARTE

LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS

Y SU PROYECCIÓN EN EL DERECHO ADUANERO

CAPÍTULO 1

EL FENÓMENO ADUANERO

I. LA ADUANA EN GENERAL ..................................................................... 33

a. El concepto de la aduana ................................................................ 33

b. Antecedentes históricos .................................................................. 33

1. La aduana en la Edad Antigua .................................................. 35

2. La aduana en la Edad Media ..................................................... 39

3. La aduana en la Edad Moderna. La influencia de Colbert ........ 40

4. La misión contemporánea ......................................................... 41

c. La función de la aduana .................................................................. 46

1. Función arancelaria y aduanera propiamente dicha .................. 49

2. La función técnica ..................................................................... 52

I.1 Generalidades .................................................................... 52

I.2 Casos paradigmáticos........................................................ 53

a) La aduana francesa ...................................................... 53

b) La aduana norteamericana ........................................... 56

3. El proceso de globalización. Nuevos desafíos .......................... 58


ÍNDICE

4

II. LA ADUANA EN LA ARGENTINA ........................................................... 62

a. Evolución histórica ......................................................................... 62

1. La primera presencia y su consolidación en el período

colonial ...................................................................................... 63

2. El período virreinal ................................................................... 69

3. Las aduanas de Buenos Aires, Montevideo y el resguardo en

el virreinato ............................................................................... 73

4. La Revolución de Mayo. El período patrio ............................... 76

I.1 El problema del puerto de Buenos Aires .......................... 78

I.2 La gobernación de Rosas. La batalla de Caseros .............. 80

I.3 La guerra aduanera y la organización nacional ................. 83

b. La aduana moderna ........................................................................ 86

1. Aspectos generales .................................................................... 86

2. El Código Aduanero ................................................................. 89

3. Desarrollo institucional ............................................................. 90

4. La Aduana Argentina actual ..................................................... 92

CAPÍTULO 2

LA NORMA ADUANERA Y EL DERECHO ADUANERO

I. GENERALIDADES .................................................................................. 97

a. La norma jurídica ........................................................................... 97

1. Concepto ................................................................................... 97

2. Diversas posturas ...................................................................... 98

3. La función de las normas .......................................................... 100

b. Su aplicación en el Derecho Aduanero........................................... 100

c. Contenido del Derecho Aduanero .................................................. 102

d. El Derecho Aduanero ..................................................................... 105

1. Concepto ................................................................................... 105

2. La autonomía del Derecho Aduanero ....................................... 106

3. Su vinculación con el Derecho Económico .............................. 110

II. EL DERECHO ADUANERO COMO SISTEMA JURÍDICO ............................ 112

a. Los sistemas jurídicos en general ................................................... 112

b. El Derecho Aduanero y su pertenencia al sistema jurídico ............ 115

1. Características del sistema jurídico aduanero ........................... 121

I.1 La cuestión tarifaria .......................................................... 122

I.2 Las características tradicionales ........................................ 124


ÍNDICE

5

I.3 El formalismo y el rigor .................................................... 125

I.4 El contenido del Derecho Aduanero ................................. 127

2. Interpretación de la norma aduanera ......................................... 129

I.1 Las principales escuelas interpretativas ............................ 129

I.2 Su aplicación en el Derecho Aduanero ............................. 131

c. Sus vinculaciones con las otras ramas del derecho ........................ 133

1. Derecho Constitucional ............................................................. 133

2. Derecho Administrativo ............................................................ 134

3. Derecho Financiero ................................................................... 135

4. Derecho Tributario .................................................................... 136

5. Derecho Penal ........................................................................... 138

6. Derecho Procesal ...................................................................... 139

7. Derecho Civil y Comercial ....................................................... 140

8. Derecho Internacional ............................................................... 141

d. La influencia del Derecho Comunitario en el Derecho Aduanero.. 142

1. La Unión Europea ..................................................................... 144

2. El MERCOSUR ........................................................................ 149

3. El Tratado de Libre Comercio de América del Norte ............... 159

4. Conclusiones ............................................................................. 161

III. ELEMENTOS DEL SISTEMA JURÍDICO ADUANERO .................................. 167

a. Elementos según el sistema jurídico aduanero argentino ............... 168

1. Concepto de mercadería ............................................................ 169

2. Importación y exportación. Territorio aduanero ....................... 172

3. Los usuarios .............................................................................. 173

4. Los tributos aduaneros. Las prohibiciones a la importación y a

la exportación ............................................................................ 173

5. El régimen sancionatorio .......................................................... 176

6. Los procedimientos ................................................................... 178

b. Elementos según el sistema jurídico aduanero europeo ................. 181

IV. LAS FUENTES DEL DERECHO ADUANERO ............................................. 184

a. Presentación del tema ..................................................................... 184

1. Teorías generales de interpretación jurídica ............................. 184

2. Su aplicación en el Derecho Aduanero ..................................... 189

b. Las Fuentes del Derecho Aduanero Argentino ............................... 193

1. Fuentes formales ....................................................................... 193

I.1 La Constitución Nacional ................................................. 197

I.2 Tratados internacionales aprobados por la República

Argentina .......................................................................... 199


ÍNDICE

6

I.3 Leyes nacionales ............................................................... 203

I.4 Recomendaciones del Consejo de Cooperación

Aduanera aceptadas por la República Argentina .............. 209

I.5 Reglamentos ...................................................................... 209

I.6 Resoluciones generales administrativas ............................ 211

I.7 Los convenios colectivos de trabajo ................................. 213

2. Fuentes materiales ..................................................................... 214

I.1 La doctrina ........................................................................ 214

I.2 La jurisprudencia .............................................................. 215

I.3 La costumbre ..................................................................... 218

CAPÍTULO 3


I. DESCRIPCIÓN Y PLANTEO ..................................................................... 221

a. Concepto de principio jurídico ....................................................... 224

1. Los principios y las normas ...................................................... 225

2. Las diferencias entre los principios y las normas ...................... 226

3. Los principios jurídicos sistemáticos o fundacionales .............. 228

4. Los principios iusnaturales........................................................ 229

b. Funcionalidad de los principios jurídicos ....................................... 231

c. Tensiones y conflictos entre los principios..................................... 232

1. La teoría de la jerarquía ............................................................ 233

2. La teoría del balanceo ............................................................... 234

3. La teoría del contenido esencial ................................................ 234

II. CRITERIOS DE IDENTIFICACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS . 236

CAPÍTULO 4

LOS PRINCIPIOS FUERTES DEL DERECHO ADUANERO

I. DEFINICIÓN Y CONCEPTO ..................................................................... 241

II. SU APLICACIÓN EN EL DERECHO ADUANERO ...................................... 242

a. Una aproximación a partir de John Finnis ...................................... 242

b. La Identificación de los principios fuertes del Derecho Aduanero 245

III. EL DERECHO NATURAL COMUNITARIO COMO PRINCIPIO DEL BIEN COMÚN O INTERÉS GENERAL ................................................................ 247

a. Lo aduanero y el bien común ......................................................... 247


ÍNDICE

7

b. Los fines del Estado. Ámbitos de actuación ................................... 251

c. Su presencia en el Código Aduanero Argentino ............................ 255

IV. EL PRINCIPIO DEL BIEN COMÚN O INTERÉS GENERAL STRICTO SENSU ... 257

a. Concepto ......................................................................................... 258

b. El bien común como objetivo y esencia del accionar del Estado ... 262

c. El bien común y el Derecho Aduanero ........................................... 266

V. EL PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD ............................................................ 268

VI. EL PRINCIPIO DEL DESTINO UNIVERSAL DE LOS BIENES ....................... 271

VII. EL DEBER NATURAL DE CONTRIBUIR .................................................... 274

VIII. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO .......................................... 279

CAPÍTULO 5

LOS PRINCIPIOS DÉBILES DEL DERECHO ADUANERO


II. SU APLICACIÓN EN EL DERECHO ADUANERO ...................................... 287

III. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD JURÍDICA .................................................. 288

a. Concepto ......................................................................................... 288

b. Precisiones jurisprudenciales.......................................................... 290

c. Su aplicación en materia aduanera ................................................. 291

IV. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD ................................................................ 293

a. Concepto ......................................................................................... 293

b. Precisiones jurisprudenciales.......................................................... 295

c. Su aplicación en materia aduanera ................................................. 296

V. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE CIRCULACIÓN DE LOS BIENES .............. 299

a. Su presencia en la Constitución Nacional ...................................... 299

b. Su incidencia en el MERCOSUR ................................................... 304

1. Dificultades y soluciones .......................................................... 309

2. Su incorporación como un principio del Derecho Aduanero .... 312

VI. LOS PRINCIPIOS DE LIBERTAD DE COMERCIO, TRÁNSITO Y NAVEGACIÓN ........................................................................................ 314

a. Concepto y limitaciones ................................................................. 314

b. La libertad de navegación ............................................................... 317

VII. LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO TRIBUTARIO ........................................ 319


ÍNDICE

8

a. Concepto ......................................................................................... 319

1. Presiciones jurisprudenciales .................................................... 320

2. Los principios de la imposición ................................................ 321

b. El Principio de legalidad ................................................................ 323

1. Concepto ................................................................................... 324

2. El principio de legalidad y el Derecho Aduanero ..................... 328

3. El tributo aduanero .................................................................... 333

c. El principio de generalidad ............................................................. 336

1. Concepto ................................................................................... 336

2. Precisiones y limitaciones ......................................................... 339

3. Los tributos aduaneros .............................................................. 340

d. El principio de uniformidad............................................................ 343

1. Concepto y ámbito de aplicación .............................................. 343

2. La problemática de los territorios aduaneros diferentes ............ 344

e. Los principios de progresividad y no confiscatoriedad. Su no

aplicación en los tributos aduaneros ............................................... 347

f. El principio de proporcionalidad y justicia..................................... 351

1. La proporcionalidad .................................................................. 351

2. La razonabilidad del tributo ...................................................... 353

VIII. EL PRINCIPIO DE BUENA FE ................................................................... 355

IX. EL PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA ...... 359

X. EL PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD ........................... 361

XI. LOS PRINCIPIOS DEL DEBIDO PROCESO ................................................. 364

a. Juez natural y acceso a la jurisdicción ............................................ 365

1. Concepto ................................................................................... 365

2. Los tratados internacionales de rango constitucional ................ 367

3. Su tratamiento en el Código Aduanero Argentino .................... 368

b. Defensa en juicio ............................................................................ 372

1. Concepto y desarrollo jurisprudencial ...................................... 372

2. Su aplicación en materia aduanera ............................................ 373

c. Sentencia fundada........................................................................... 376

1. Concepto y desarrollo jurisprudencial ...................................... 376


d. Congruencia ................................................................................... 379

XII. EL PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURÍDICA ................................................ 380

a. Criterios de identificación .............................................................. 382


ÍNDICE

9

b. La seguridad jurídica en la actualidad. Percepción del ciudadano

y perspectivas en el ámbito aduanero ............................................. 388

XIII. LOS PRINCIPIOS DE LAS GARANTÍAS PENALES ...................................... 392

a. Legalidad, reserva de ley e irretroactividad de la ley penal ........... 394

b. La predeterminación de las conductas ilícitas y el principio de

legalidad ......................................................................................... 396

c. Prohibición de interpretación analógica ......................................... 400

d. La regla non bis in idem ................................................................. 401

e. El principio de proporcionalidad .................................................... 402

f. El principio de inocencia ................................................................ 404

CAPÍTULO 6

LOS PRINCIPIOS DÉBILES IUSPOSITIVOS

DEL DERECHO ADUANERO


II. LOS PRINCIPIOS DE DERECHO COMÚN Y CIVIL .................................... 410

III. LOS PRINCIPIOS DE DERECHO PÚBLICO ................................................ 412

a. El Principio de nacionalidad y finalidad de la aduana .................... 412

1. La nacionalidad de la Aduana Argentina .................................. 413

2. Imposibilidad de aduanas provinciales ..................................... 416

3. Conflictos diversos .................................................................... 419

I.1 El caso de las ―aduanas interiores‖ ................................... 420

I.2 La finalidad de la aduana .................................................. 421

b. El principio utilidad del servicio público ....................................... 424

1. La actividad aduanera como servicio público ........................... 424

2. Efectos del servicio público aduanero desde la perspectiva de

los actores involucrados ............................................................ 427

3. La incidencia de la complejidad de la materia aduanera ........... 429

c. El principio de acceso a la administración aduanera, a la carrera

administrativa y a la capacitación ................................................... 431

d. El principio de exorbitancia............................................................ 435

1. Prerrogativas de la exorbitancia ................................................ 437

2. Su presencia en el Derecho Aduanero ...................................... 438

e. El principio de conservación de los actos administrativos ............. 440


ÍNDICE

10

f. El principio jurisdicción administrativa revisora y tutela judicial

efectiva ........................................................................................... 442

1. La garantía jurisdiccional .......................................................... 443

2. La revisión administrativa de los actos de la actividad

aduanera .................................................................................... 447

IV. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO PENAL Y ADMINISTRATIVO ................................................................................. 450

V. LOS PRINCIPIOS DE VERACIDAD, EXACTITUD E INALTERABILIDAD DE

LAS DECLARACIONES ........................................................................... 451

a. Concepto y alcances ....................................................................... 451

b. Fundamento y sustento de estos principios .................................... 453

VI. EL PRINCIPIO DE FORMALIDAD Y RIGOR ............................................... 457

VII. EL PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD Y CONFIANZA. LA

PROFESIONALIDAD ............................................................................... 460

a. La responsabilidad .......................................................................... 461

b. La confianza ................................................................................... 461

SEGUNDA PARTE:

LA INFRACCIÓN DE DECLARACIÓN INEXACTA

EN EL SISTEMA DE INFRACCIONES

A LA LUZ DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO ADUANERO

CAPÍTULO 7

EL RÉGIMEN INFRACCIONAL ADUANERO

I. LA SANCIÓN EN EL DERECHO ADUANERO ........................................... 469

a. Las sanciones en el Derecho Aduanero Argentino ......................... 469

1. Naturaleza de las sanciones aduaneras ...................................... 469

I.1 Diversas posturas .............................................................. 472

I.2 El Derecho Administrativo sancionador ........................... 474


I.1 El bien jurídico tutelado .................................................... 477


ÍNDICE

11

I.2 Su aplicación en el derecho infraccional aduanero

argentino ........................................................................... 481

b. Criterios de Diferenciación entre delitos e infracciones ................. 488

1. Discrepancias doctrinarias ........................................................ 492

I.1 La función de la seguridad jurídica ................................... 494

I.2 Dificultad para establecer criterios diferenciadores .......... 495


I.1 El caso de España.............................................................. 499

I.2 El caso de Argentina ......................................................... 501

3. Conclusión ................................................................................ 505

c. Naturaleza jurídica de las infracciones aduaneras .......................... 508

1. Dificultades interpretativas ....................................................... 509

2. La aduana como un organismo de recaudación ........................ 510

3. La aduana como un órgano de control ...................................... 512

II. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Y ESTRUCTURA DEL TIPO INFRACCIONAL ..................................................................................... 516

a. Introducción ................................................................................... 516

b. Análisis a partir de la teoría del delito ............................................ 519

1. La conducta ............................................................................... 519

2. La tipicidad ............................................................................... 520

3. El elemento subjetivo ................................................................ 522

I.1 La postura finalista .............................................................. 522

I.2 La postura causalista ........................................................... 522

I.3 La vertiente objetiva ............................................................ 523

I.4 La vertiente subjetiva .......................................................... 524

I.5 La culpa ............................................................................... 525

4. La antijuridicidad ...................................................................... 529

5. La culpabilidad.......................................................................... 530

I.1 Concepto ........................................................................... 530

I.2 La teoría psicológica ......................................................... 531

I.3 La teoría normativa ........................................................... 532

I.4 La conciencia de antijuridicidad ....................................... 533

I.5 Su tratamiento en el Código Aduanero Argentino ............ 535

III. CRITERIOS DE IMPUTACIÓN DE RESPONSABILIDAD .............................. 537

a. La responsabilidad objetiva ............................................................ 537

b. La responsabilidad indirecta o refleja. El criterio subjetivo ........... 539

1. El régimen de la Ley de Aduanas y del Código Aduanero ....... 539

2. El rechazo al criterio objetivo ................................................... 543


ÍNDICE

12

IV. FUNCIONAMIENTO DEL RÉGIMEN INFRACCIONAL ADUANERO ............. 545

a. Los tipos abiertos o en blanco. Sus dificultades ............................. 547

b. El sistema infraccional aduanero argentino .................................... 551

c. Inconvenientes y diagnóstico ......................................................... 553

1. Falta de publicidad de criterios ................................................. 554

2. Lentitud del proceso .................................................................. 555

3. Mutabilidad de las reglamentaciones ........................................ 555

4. Diversas consecuencias ............................................................. 556

5. Su influencia en las infracciones aduaneras .............................. 558

CAPÍTULO 8

LAS DECLARACIONES INEXACTAS

Y OTRAS DIFERENCIAS INJUSTIFICADAS

I. ACLARACIONES PRELIMINARES ........................................................... 563

II. EVOLUCIÓN NORMATIVA ..................................................................... 564

a. La lnfracción en la Ley de Aduanas ............................................... 564

b. La infracción según el Código Aduanero ....................................... 570

1. Descripción del tipo infraccional .............................................. 571

2. El núcleo estructural del artículo 954 del Código Aduanero .... 572

I.1 Los sujetos ........................................................................ 573

a) Importadores y Exportadores ....................................... 573

b) Despachantes de Aduana ............................................. 575

c) Agentes de Transporte Aduanero ................................ 577

I.2 Las operaciones y destinaciones aduaneras ...................... 578

a) Descripción .................................................................. 578

b) Las operaciones aduaneras .......................................... 579

c) Las destinaciones aduaneras ........................................ 581

d) El principio de veracidad y exactitud .......................... 583

I.3 La declaración aduanera ................................................... 584

a) Definición y concepto ................................................... 584

i.2 Características .............................................................. 589

b) Contenido de la declaración aduanera .......................... 590

I.4 Estructura de la declaración .............................................. 591

a) La rectificación ............................................................. 596

b) Efectos y consecuencias ............................................... 599


ÍNDICE

13

c) La reforma del Código Aduanero Argentino ................ 603

d) Conclusiones ................................................................. 604

I.5 La declaración aduanera como declaración

comprometida ................................................................... 609

3. Configuración de la infracción .................................................. 614

4. La determinación de las multas ................................................. 615

5. Causales de no punición ............................................................ 616

I.1 La clasificación arancelaria inexacta ................................ 617

I.2 Las causales del artículo 958 del C.A. .............................. 618

I.3 Los supuestos del artículo 959 del C.A. ............................ 621

I.4 La declaración supeditada ................................................. 625

III. LA INFRACCIÓN EN EL DERECHO COMPARADO ..................................... 628

a. Situación en la Unión Europea ....................................................... 628

1. España ....................................................................................... 630

2. Italia .......................................................................................... 631

3. Francia ...................................................................................... 633

4. Portugal ..................................................................................... 635

5. Reino Unido de Gran Bretaña ................................................... 636

b. La infracción en el MERCOSUR ................................................... 636

1. La República Federativa del Brasil ........................................... 638

2. Uruguay y Paraguay .................................................................. 639

c. Situación en otros países de América ............................................. 641

1. Estados Unidos de Norteamérica .............................................. 641

2. Estados Unidos Mexicanos ....................................................... 642

3. Chile .......................................................................................... 643

4. Perú ........................................................................................... 644

CAPÍTULO 9

LA DECLARACIÓN QUE CAUSA UN PERJUICIO FISCAL

I. PRECISIONES CONCEPTUALES............................................................... 647

A. El perjuicio fiscal............................................................................ 647

1. Concepto ................................................................................... 647

2. Perjuicio fiscal real y también potencial ................................... 650

b. Las funciones aduaneras técnicas esenciales .................................. 654

II. LA VALORACIÓN ADUANERA DE LAS MERCADERÍAS ............................ 656


ÍNDICE

14

a. Los conflictos de valoración de importación .................................. 657

1. La noción teórica de valoración aduanera ................................. 658

2. La noción positiva de valoración aduanera ............................... 659

3. El accionar de la aduana en la labor de control de la valoración 661

b. Los conflictos de valoración de exportación .................................. 664

1. Descripción ............................................................................... 664

2. Posturas doctrinarias ................................................................. 666

3. Conclusiones ............................................................................. 668

III. LA CLASIFICACIÓN ARANCELARIA DE LAS MERCADERÍAS ................... 669

a. Introducción ................................................................................... 669

b. La cuestión del art. 957 del C.A. .................................................... 672

c. Los conflictos clasificatorios .......................................................... 679

1. La selectividad .......................................................................... 680

2. La autodenuncia ........................................................................ 683

3. La incidencia del Sistema Informático María ........................... 686

4. La incidencia de los certificados de origen ............................... 689

IV. RESUMEN INTERPRETATIVO ................................................................. 696

CAPÍTULO 10

TRANSGRESIONES AL RÉGIMEN DE PROHIBICIONES

I. RÉGIMEN DE PROHIBICIONES ................................................................ 699

a. Concepto ......................................................................................... 699

1. Prohibiciones económicas ......................................................... 700

2. Prohibiciones no económicas .................................................... 701

3. Prohibiciones absolutas ............................................................. 702

4. Prohibiciones relativas .............................................................. 703

b. Modalidades y efectos .................................................................... 704

II. SU APLICACIÓN EN EL RÉGIMEN INFRACCIONAL .................................. 706

a. Concepto y ámbito de aplicación ................................................... 706

b. Diversos conflictos ......................................................................... 712

1. La ausencia de los certificados de origen .................................. 713

2. Los certificados o autorizaciones previas ................................. 714

3. Las leyes marcarias ................................................................... 716


ÍNDICE

15

CAPÍTULO 11

EGRESO O INGRESO DE IMPORTES DISTINTOS

DESDE O HACIA EL EXTERIOR

I. INTRODUCCIÓN .................................................................................... 721

II. EL PLENARIO ―YPF‖ DE LA CÁMARA NACIONAL EN LO

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL ......................................... 723

a. La posición minoritaria .................................................................. 724

b. Crítica al fallo CSJN ―Bunge y Born Comercial S.A.‖ .................. 728

c. La posición mayoritaria .................................................................. 730

III. LAS POSICIONES DOCTRINARIAS .......................................................... 733

a. El bien jurídico tutelado ................................................................. 734

1. La tesis amplia .......................................................................... 734

2. La tesis restringida .................................................................... 736

3. El conflicto con las normas cambiarias: ¿un exceso de

punición? ................................................................................... 741

b. La Situación actual ......................................................................... 745

1. Precisiones de la C.S.J.N. ......................................................... 748

2. Casos en que procede la imputación ......................................... 752

CAPÍTULO 12

ADECUACIÓN DE LAS FIGURAS INFRACCIONALES

AL SISTEMA DEL CÓDIGO ADUANERO ARGENTINO

Y SU CONCORDANCIA CON LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS

I. INCONVENIENTES ................................................................................. 756

a. El Código Aduanero Argentino como receptor de principios ........ 756

b. La afectación de los principios por las reglamentaciones .............. 759

c. El caso del régimen infrccional ...................................................... 760

II. APORTE MORAL Y CONOCIMIENTO ....................................................... 762

a. Aspectos del actuar humano ........................................................... 762

1. La responsabilidad .................................................................... 763

2. La responsabilidad moral .......................................................... 763


ÍNDICE

16

3. La responsabilidad jurídica ....................................................... 764

4. Su aplicación a los deberes tributarios y aduaneros .................. 765

b. El actuar del Estado ........................................................................ 766

1. El problema de la corrupción .................................................... 768

I.1 El caso de la República Argentina .................................... 771

I.2 El comercio transfronterizo y la globalización ................. 772

2. El respeto de las garantías jurídicas .......................................... 775

III. EL APORTE JURISPRUDENCIAL .............................................................. 780

IV. ¿CRISIS DEL SISTEMA INFRACCIONAL O CRISIS DE LOS MÉTODOS DE CONTRALOR? ........................................................................................ 783

a. Presentación del problema .............................................................. 783

1. El aporte estadístico .................................................................. 784

2. Defectos del sistema de investigación....................................... 787

b. Análisis crítico. Proyección al futuro ............................................. 791

1. Eficacia y eficiencia .................................................................. 792


3. El caso de la Aduana Argentina ................................................ 798

CONCLUSIONES ............................................................................................ 803

BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................. 821

JURISPRUDENCIA .......................................................................................... 857


ABREVIATURAS UTILIZADAS

ACE Acuerdo de Complementación Económica.

ADPIC Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad

Intelectual relacionados con el Comercio. Su versión

inglesa es TRIP.

AFIP Administración Federal de Ingresos Públicos.

ALADI Asociación Latinoamericana de Intercambio.

ALALC Asociación Latinoamericana de Libre Comercio.

ANA Administración Nacional de Aduanas.

ATA Agente de Transporte Aduanero.

BCRA Banco Central de la República Argentina.

B.O. Boletín Oficial.

C.A. Código Aduanero.

CCT Convenio Colectivo de Trabajo.

C.N. Constitución Nacional.

CEE Comunidad Económica Europea.

CIF Costo, seguro y flete. Incoterm.

CMC Consejo Mercado Común.

CN Cámara Nacional.

CNCAF Cámara Nacional en lo Contencioso Administrativo

Federal.

CNTRAB Cámara Nacional de Trabajo.

CSJN Corte Suprema de Justicia de la Nación.

CPACF Colegio Público de Abogados de la Capital Federal.

CPCCN Código de Procedimientos en lo Criminal y Correccional

de la Nación.

D.N.R.T. Dirección Nacional de Relaciones de Trabajo.



18

DGA Dirección General de Aduanas.

DGDDIN Dirección General de Aduanas y Derechos Indirectos de

Francia.

DGI Dirección General Impositiva.

Dto. Decreto.

DUA Documento único aduanero.

ED El Derecho.

EDI Sistema Informático Aduanero Español.

EDLA El Derecho, Legislación Argentina.

EEE Espacio Económico Europeo.

FOB Libre a bordo. Incoterm.

FOR Ídem FOB, pero aplicado a transporte por ferrocarril.

FOT Ídem FOB, pero aplicado a transporte terrestre.

GATT Acuerdo General sobre Comercio y Tributos.

ICS Cámara Internacional de Marina Mercante.

INPI Instituto Nacional de Propiedad Industrial.

IVA Impuesto al Valor Agregado.

JA Jurisprudencia Argentina.

LL La Ley.

MEOYSP Ministerio de Economía, Obras y Servicios Públicos.

MERCOSUR Mercado Común del Sur.

NAFTA Ídem TLCAN.

NCM Nomenclatura común MERCOSUR.

OACI Organización de Aviación Civil Internacional.

OEA Organización de Estados Americanos.

OM Organización y Método.

OMA Organización Mundial de Aduanas.

OMC Organización Mundial de Comercio.

OMI Organización Marítima Internacional.

ONU Organización Naciones Unidas.

PEN Poder Ejecutivo Nacional

RAF Régimen de Aduana Factoría.

Rec. Recueil de jurisprudente de la Cour de Justice de la CEE.

Res. Resolución.



19

SAM Secretaría Administrativa MERCOSUR.

SICM Secretaría de Industria, Comercio y Minería.

SIM Sistema Informático María.

SsTC Superior Tribunal Constitucional.

t. Tomo.

t.o. Texto ordenado.

TCEE Tarifa de la Comunicad Económica Europea.

TCEE Tratado de la Comunidad Económica Europea.

TF Tribunal Fiscal.

TJCE Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.

TLCAN Tratado de Libre Comercio de América del Norte. Su sigla

en inglés es NAFTA.

TRIP Ídem ADPIC.

UCA Universidad Católica Argentina.

UE Unión Europea.

UNAM Universidad Nacional Autónoma de México.

UNESCO Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la

Ciencia, y la Cultura.

UNTAD Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Comercio y

desarrollo.

UPU Unión Postal Universal.


INTRODUCCIÓN

El propósito de esta obra es analizar y profundizar el estudio de las

instituciones jurídicas sobre las cuales se estructura lo concerniente a la

actividad y regulación aduanera.

La importancia de la actividad aduanera, como función propia de los

Estados modernos, justifica una investigación profunda respecto de las bases

y de los principios que la fundamentan, y en torno a la manera en que se

relaciona con las demás ramas del derecho.

Debe destacarse que durante la formación y especialización realizada en

el Servicio Aduanero de la República Argentina, la docencia en la materia y

la labor de investigación y profesional, surgió la necesidad de realizar una

búsqueda acerca de los principios que gobiernan al Derecho Aduanero.

Asimismo se considera que tal objetivo ha de resultar esencial para poder

conocer y responder algunas de las interrogantes y cuestiones que esta

disciplina del derecho genera, y que cotidianamente pueden observarse en

infinidad de decisiones administrativas y judiciales.

En tal sentido, y con el objeto de no generar una obra anárquica y muy

extensa, se consideró apropiado compulsar las obras doctrinarias más

destacadas, tanto de la República Argentina como las correspondientes al

Derecho Aduanero de Hispanoamérica, Francia e Italia, al tener en cuenta

que la universalidad de la institución aduanera como institución, ha de

permitir detectar principios jurídicos comunes reconocidos por todos los

servicios.

Con tales elementos se procurará identificar los principios que sustentan a

esta especialidad del derecho, para establecer si estos son adecuadamente

interpretados, y aplicados a través del régimen de las infracciones aduaneras.

Pero es claro que, para la realización de esa labor, resultará

imprescindible efectuar un estudio de la teoría general del régimen


INITRODUCCIÓN

22

infraccional y, en especial, de su infracción más representativa: ―La

declaración inexacta y las diferencias injustificadas‖.

Se considera también que, para el cumplimiento de esta búsqueda, deberá

previamente precisarse cuál es la función de la aduana, dando cuenta de su

evolución histórica. Esa labor, sin lugar a dudas, aportará elementos

importantes para comprender la presente actividad de la institución y su

proyección en el futuro.

Por ello, en esta investigación, se torna adecuado determinar la naturaleza

de la norma aduanera, sus fuentes, cómo se integra el sistema jurídico

aduanero y los elementos esenciales de su actividad. También será útil

establecer el contenido del Derecho Aduanero, las influencias que tiene de

otras ramas del derecho y cómo estas se relacionan con él.

Con referencia al tema de las fuentes del derecho, puede advertirse que la

forma de realizar su estudio está fuertemente influenciada por lo que se

denomina la postura clásica, pero a poco que se avance en esta línea, se

observa que las respuestas tradicionales resultan insuficientes, ya que el

concepto ―fuentes del derecho‖ va a estar también íntimamente unido al

concepto ―principios del derecho‖, dado que estos últimos informan,

completan y nutren al derecho que es objeto de análisis.

La labor de identificación de las fuentes presentará algunas dificultades,

ya que se ha señalado que este es uno de los temas más complejos de la

teoría general del derecho, generado probablemente por lo equívoco que

resulta el concepto de fuente, y por una clasificación muy generalizada,

conforme a la cual se las divide en formales y materiales1.

Esta circunstancia obliga a que resulte necesario ahondar en algunos

aspectos doctrinarios que, sobre la justificación y explicación de las fuentes

del derecho, se han desarrollado para, de esta forma, aplicarlas

concretamente al Derecho Aduanero.

Es claro que las respuestas que se encuentren van a estar influidas según

sea la concepción que se tenga de la filosofía del derecho, que se han de

potenciar con la rehabilitación de la razón práctica que constituye una razón

válida capaz de justificar preferencia o directivas acerca de la praxis

humana. Desde las posturas de Ihering o Kelsen, que intentaban señalar lo

propiamente jurídico evitando contaminaciones de orden político, moral,

1 Cfr. CUETO RÚA, JULIO, Fuentes del Derecho, Reimpresión, Abeledo Perrot,

Buenos Aires, 1994, p. 13.


INITRODUCCIÓN

23

sociológico, económico etcétera, se ha avanzado hasta la idea de sostener la

disolución de todos los juridicismos. A partir de algunas obras, como las de

S. Cotta, J. Rawls, N. Mac Cormick, R. Dworkin, o A. Kaufmann, que ponen

al desnudo el desacierto cognoscitivo de quienes procuran aprender el

derecho ignorando sus intrínsecas dimensiones políticas, éticas, sociales,

etcétera, se ha logrado que en la actualidad no se encuentren autores que

sigan alentando un saber jurídico puro, construido, específica y

exclusivamente desde la nota jurídica.

Siendo el derecho una demostración de las necesidades actuales de la

sociedad, se advierte que esta reclama más elementos destinados a quienes

deberán interpretar y aplicar la norma, en miras de solucionar el caso

concreto que se les presente2.

La necesidad de investigar en este campo surge de la comprobación de

que en la realidad, las normas jurídicas no existen nunca solas, sino siempre

en un contexto normativo que tiene en sí relaciones particulares3.

2 Cfr. VILLAR EZCURRA, MARTA, ―Exigencias del Derecho Comunitario a la

metodología del Derecho Financiero y Tributario‖, Crónica Tributaria nº 100 (2001),

Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 2001, pp. 23/47. Aquí la autora destaca que

resulta necesario separar el método científico de investigación, del método aplicativo,

que sirve a los operadores jurídicos, a quienes la sociedad confía la función de aplicar las

normas jurídicas: jueces, magistrados, funcionarios de la administración, abogados.

Aunque la evolución de la metodología jurídica, sobre todo a partir de Savigny, ha

supuesto una continua evolución en la sistemática de la aplicación del derecho, ante la

necesidad del órgano decisor de dar solución a los conflictos planteados. Pero la

evolución propia de la realidad lleva a que se tenga que aplicar el método principal, pero

tomando los principios generales del derecho en conexión con el ordenamiento –desde el

dato constitucional- y con la institución en que han nacido para que no se desvirtúe su

sentido, su origen y su finalidad. Por ello concluye en que esta es una exigencia que se

impone tanto a la actuación administrativa como a la de otros operadores jurídicos en el

ámbito financiero y tributario, que deben tener en cuenta el dato histórico, la realidad

social y las finalidades que el legislador pretende a la luz de la jurisprudencia.

En esta misma idea, CUETO RÚA, JULIO, Fuentes del Derecho, Reimpresión, Abeledo

Perrot, Buenos Aires, 1994, p. 17, destaca que las fuentes no sólo suministran

orientación para resolver casos litigiosos, sino que actúan de una manera mucho más

general y silenciosa, canalizando las manifestaciones vitales de los integrantes de los

grupos sociales, los pueblos, las naciones, de modo tal que se coordine valiosamente la

libertad individual de los miembros del grupo. Lo hacen de un modo directo e

inarticulado, pero, por ello mismo, mucho más general y penetrante de lo habitual en los

casos de conflicto. 3 Cfr. BOBBIO, NORBERTO, Teoría General del Derecho, Ediciones Debate, Madrid,

1991, p. 141.


INITRODUCCIÓN

24

Esto también está relacionado con las fuentes del conocimiento, ya que

estas aportan elementos que permiten conocer acabadamente una disciplina

determinada del derecho4.

En esta obra se propone, también, establecer la relación existente entre la

aduana, o lo aduanero como actividad propia de esta, y el derecho.

Esta búsqueda estará orientada a determinar la vinculación del quehacer

aduanero con las diversas disciplinas del derecho, ya que de esta manera

pueden vislumbrarse los principios rectores que resultarán luego aplicables

al derecho aduanero y que serán objeto de estudio expreso en los capítulos 3,

4, 5, y 6.

Asimismo, este ejercicio intelectual permitirá estudiar la norma aduanera

y sus particularidades.

Si se parte de la consideración de que el derecho es un sistema de

regulaciones obligatorias de la conducta humana, impuesto coercitivamente

y, que a su vez, tiene por objeto ordenar la convivencia en una sociedad

conforme a la posición kelseniana, puede afirmarse, en principio toda

normativa obligatoria es un sistema de derecho, sin tener en cuenta las notas

valorativas del término.

Pero el derecho se ha de valer de normas e institutos, a las cuales,

conforme al accionar humano, les asignará determinadas consecuencias

4 Cfr. SIMÓN ACOSTA, EUGENIO, ―El derecho financiero y la ciencia jurídica”, Studia

Albornotiana XLVII, Publicación del Real Colegio de España, Bolonia, 1985, pp. 373 y

374. Aquí, el jurista destaca que las fuentes de conocimiento pueden ser variadas y, entre

ellas cabría citar –de acuerdo con el concepto de Derecho aquí aceptado- la observación

de la realidad social, los documentos históricos, los trabajos parlamentarios, la

documentación de los organismos oficiales y de la jurisdicción. Todos ellos son

importantes y merecen ser mencionados, pero le reconoce una especial importancia a la

bibliografía como elemento de trabajo y fuente de conocimiento del jurista. Al respecto

cita a ÁLVARO D’ORS cuando señala que ―el estudio del derecho es un estudio de libros,

y no de cosas, fenómenos, o números (...) Las ciencias humanísticas estudian los

testimonios, normalmente escritos, de la conciencia humana individual (...) Los libros de

derecho se refieren a soluciones propuestas para resolver conflictos‖. Ello que le permite

concluir en el derecho es un producto del espíritu humano y por lo tanto, hay que

buscarlo en aquellos signos sensibles a través de los cuales se exterioriza, aunque no por

ello deba olvidarse que la voluntad humana se encuentra influida –aunque no

determinada- por la realidad exterior, es decir, por la estructura de las relaciones sociales

sobre las que se proyecta el derecho. Así pues, la observación de la realidad social es

fuente de conocimiento no del derecho, pero sí para el jurista. Observando la realidad no

se aprehende el derecho, pero sí se completa y perfecciona el conocimiento jurídico. En

conclusión, establece que las principales fuentes del conocimiento son las bibliográficas.


INITRODUCCIÓN

25

jurídicas. En consecuencia se ha de considerar si lo concerniente a la

actividad específicamente aduanera tiene vinculación con el derecho, y en su

caso si le interesa a este.

Parte de esta respuesta seguramente va a estar dada al identificarse a las

fuentes del Derecho Aduanero. No obstante se considera que, a la luz de lo

expuesto, se podrá comenzar a responder otra cuestión, que es si el Derecho

Aduanero constituye en sí mismo un sistema jurídico, entendiéndose a este

como un conjunto de normas que están dentro del derecho y que se

autoabastece respecto de principios que le imprimen un carácter definido. El

resultado que se obtenga llevará igualmente a determinar cuándo un sistema

jurídico existe, así como sus características, y la norma que le pertenece.

Las respuestas al interrogante inicial resultan varias según la posición que

se tome en esta materia, conforme sea la forma que se tenga de interpretar y

concebir al derecho, es decir, según se adopte una visión preferentemente

positivista o iusnaturalista.

Pero debe señalarse que el sistema jurídico configura un estado de

derecho cuando los denominados principios formales garantizan, con su

persistencia en el tiempo, un estado de justicia material, de un modo

progresivo, lo que posibilita la exclusión de la injusticia. Por estar razón

estos principios formales deben verse en la continuidad de los procesos

institucionales, lo cual significa que el proceso de elaboración normativo

llevado a cabo por determinadas autoridades también debe estar sujeto a

aquellos. Esto implica que el sistema jurídico está destinado a regir en un

Estado5.

Con todos estos elementos se estima que la identificación de los

principios del derecho que animan y sustentan al Derecho Aduanero se

presentará en forma más fluida, lo que permitirá luego la identificación y

clasificación de estos.

5 Cfr. BOGGIANO, ANTONIO, Derecho Internacional Privado, t. III, Abeledo Perrot,

Buenos Aires, 2000, p. 162. Aquí señala que, siguiendo a LON L. FULLER en The

morality of law, New Haven and London, 1969, deben respetarse esos principios

formales que son: 1- deber haber normas prospectivas; 2- de cumplimiento posible; 3-

que sean promulgadas; 4- claras; 5- coherentes; 6- suficientemente estables como para

posibilitar una conducta acorde al conocimiento de las normas; 7- que las decisiones de

casos concretos sean adoptadas según las normas; y 8- que los autorizados a establecer,

administrar y aplicar las normas sean responsables por su cumplimiento y las apliquen

según su contenido.


INITRODUCCIÓN

26

Algunos de ellos ya pueden ser advertidos como elementos rectores del

denominado sistema jurídico aduanero; otros deberán ser deducidos y

buscados, ya que aparecen como si estuvieran ocultos o acaparados por otras

ramas del derecho, generando la falsa ilusión de la exclusividad. Y eso

motiva la necesidad que tiene el Derecho Aduanero de que se establezcan y

se identifiquen aquellos principios básicos sobre los cuales está fundado.

Esto permitirá analizar con armonía y coherencia todo el sistema jurídico

aduanero, en el que confluyen diversos institutos, e interactúan diversos

agentes.

La falta de precisión o conocimiento de estas pautas, necesariamente,

resienten la aplicación e interpretación del régimen, y generan actos de

injusticia. En consecuencia, resultará necesario investigar y determinar los

principios jurídicos. Para dar coherencia a la búsqueda, será apropiado

aplicar una metodología que justificará plenamente la elección de los

principios y su identificación, como así también su funcionamiento e

interrelación, en miras de ser finalmente aplicada al Derecho Aduanero.

Esta labor quedaría, a nuestro juicio inconclusa, si no tuviera una

aplicación práctica, es decir si no fueran sometidos a tensión.

A modo de síntesis, conviene recordar, en la lectura de esta tesis, que su

objeto consiste en investigar al Derecho Aduanero, en cuanto a sus orígenes,

funciones, fuentes, norma, pautas de interpretación, vinculación con las otras

ramas del derecho así como los principios y valores que sustenta. Esto se

contrastará, posteriormente, con el régimen infraccional propio, de manera

de poder establecer si en la actualidad los principios fundamentales que lo

gobiernan y regulan resultan resguardados, y su aplicación es estricta, total o

parcial.

Por ello el análisis intelectual debe ser completo en esta área y, en

definitiva, significará abarcar un amplio espectro del derecho, en donde se

tocarán los principales temas que gobiernan y regulan, con preferencia, al

Derecho Público y a los denominados grandes temas del derecho que son

objeto preferido de la Filosofía del Derecho.

Si bien puede anticiparse que el Derecho Aduanero constituye un sistema

jurídico particular y que se nutre de otras disciplinas del derecho, atento a

que toma de estas elementos y características básicas, como son los casos del

Derecho Tributario y Penal, por citar a los más evidentes, la completitud de

la norma aduanera no sólo establecerá los presupuestos básicos sobre los

cuales ha de desarrollarse el accionar aduanero, sino también los aspectos


INITRODUCCIÓN

27

técnicos de la actividad, los tributos, los incentivos, el procedimiento y los

delitos e infracciones. Esto evidentemente le da un tinte y una presentación

especial, única.

La realización de un estudio de esta naturaleza, por una razón

metodológica, justifica que la tesis tenga dos partes bien definidas. La

primera será objeto del estudio de la aduana, las fuentes del derecho

aduanero, su norma, su sistema jurídico y los principios que regulan al

Derecho Aduanero. La segunda se referirá a la infracción ―Declaraciones

Inexactas y otras diferencias injustificadas‖ en el sistema de infracciones,

para, finalmente, establecer su adecuación al sistema del Código Aduanero

Argentino, a la luz de los principios que se detecten del Derecho Aduanero.

En ese contexto, corresponde analizar precisamente una de las partes del

sistema que es la que engloba una parte del aspecto punitivo: las infracciones

aduaneras.

La intención es tener un acabado conocimiento del funcionamiento del

régimen infraccional aduanero, a fin de poder observar si en la actualidad los

principios del Derecho Aduanero, identificados en la primera parte, se

encuentran debidamente tutelados y no expuestos a tensiones.

La investigación en el campo de las infracciones es una labor ardua, ya

que el término ―infracción‖ ha generado diversas controversias que ameritan,

por lo tanto, establecer precisiones claras y concretas, justificando un estudio

detallado del régimen específico aplicado a lo aduanero.

La existencia de infracciones ha sido una constante en los sistemas

jurídicos que buscan, al menos desde la instancia administrativa, lograr el

cumplimiento de los usuarios, contribuyentes o administrados, según sea la

situación del sujeto ante un sistema normativo determinado y frente a un

órgano estatal.

De manera que el régimen infraccional resulta un ámbito propicio para

analizar y observar la interrelación de los principios que regulan la actividad

aduanera. Esto obliga a analizar las bases sobre las cuales está estructurado y

asimismo cómo resultan las normas que lo gobiernan.

Se considera apropiado hacer esta búsqueda a partir de los elementos que

aporta la teoría general del delito, atento a la naturaleza penal que tienen las

infracciones aduaneras. De manera que esto ha de permitir analizar el tipo

legal, la conducta, la antijuridicidad, la culpabilidad y los criterios de

imputación de responsabilidad.


INITRODUCCIÓN

28

Una vez establecido el funcionamiento del régimen de las infracciones

aduaneras, se podrá investigar con detalle la infracción más importante y

trascendente que tiene el régimen aduanero argentino.

La importancia de esta infracción está dada por las características que

posee, la envergadura de las multas que contiene y, además, porque en la

actualidad es la infracción que más frecuentemente se comete, como así

también la que en mayor medida ha influido en la sucesiva legislación

aduanera y en la materia donde más pronunciamientos jurisprudenciales se

han producido a lo largo del tiempo. También se puede sostener que esta

infracción de algún modo opera como un elemento de medición preciso, que

aporta información acerca del funcionamiento de la aduana, el accionar y

grado de capacitación de sus agentes y, finalmente, el grado de compromiso

y aceptación de las reglas aduaneras que realizan los usuarios.

De manera que se ha de estudiar la estructura y dinámica de la infracción,

para exponer con sentido crítico las conclusiones que esta figura merece en

la actualidad.

Finalmente se analizará, con los elementos obtenidos, la interrelación de

todos los conceptos desarrollados. Se estima que este estudio permitirá

observar, a la luz de la función que se le asigna a la aduana en el contexto

del sistema jurídico aduanero, si el régimen infraccional, tal como está

concebido y estructurado, resulta funcional a los principios que el Derecho

Aduanero tutela, estableciendo en todo caso el grado de afectación o tensión

que se genera entre el sistema y la realidad.

De tal actividad se obtendrán conclusiones que permitirán evaluar si los

principios jurídicos que regulan la actividad aduanera argentina se cumplen

en la actualidad, si las normas basales sobre las cuales se estructura el

sistema jurídico aduanero resultan adecuadas o suficientes, y en todo caso de

ser así, qué falta o qué se requiere para su perfeccionamiento.

***

Resta formular los agradecimientos a todos quienes de alguna manera

directa e indirectamente colaboraron en la realización de esta tesis doctoral.

En primer lugar, debo agradecer al Dr. Roberto Bosca, quien me alentó en la

realización del doctorado. También a los Dres. Fernando Toller y Juan

Cianciardo, quienes con sus consejos y recomendaciones permitieron que

realizara una labor de investigación ordenada y con sentido lógico. Un

especial agradecimiento al Dr. Rodolfo Vigo, quien con su claridad

conceptual permitió que me adentrara en el ámbito de los principios


INITRODUCCIÓN

29

jurídicos. Al Dr. Ricardo Xavier Basaldúa, por sus recomendaciones y

críticas valiosas. Al amigo Sebastián Balbín, que acompañó y alentó este

trabajo de investigación.

Al Dr. César Galarza, quien con su paciencia, dedicación y buenos

consejos, permitió darle forma definitiva al trabajo y fue guía para la

realización final de la tesis doctoral.

Un especial reconocimiento al Servicio Aduanero Argentino, institución

que integré y me formó en la especialidad, y a la Facultad de Derecho de la

Universidad Austral.

Finalmente un agradecimiento y cariño a mi familia, a mi mujer y a mis

hijos, por su comprensión, por las ausencias, y su incondicional apoyo en la

realización de esta tesis.

Buenos Aires, 21 de septiembre 2005.

Festividad de San Mateo, apóstol, evangelista,

y ex publicano (aduanero de la época, al servicio de Roma)

.


PRIMERA PARTE


Y SU PROYECCIÓN EN EL DERECHO ADUANERO


CAPÍTULO 1

EL FENÓMENO ADUANERO

I. LA ADUANA EN GENERAL

A. EL CONCEPTO DE LA ADUANA

¿Qué es la aduana? Ante esta sencilla pregunta se han ensayado varias

respuestas, las que varían según la mayor o menor versación que sobre el

tema tenga el interlocutor, pero todas mayormente consideran a la aduana

como un ente encargado de controlar cosas, preferentemente relacionado con

los aeropuertos internacionales, los puertos, o con la actividad marítima.

Otros la conciben como un organismo encargado de controlar y recaudar

todo lo atinente a mercancías importadas, y todo lo que tenga que ver con el

comercio exterior.

Tales respuestas no dejan de resultar meras aproximaciones, ya que la

aduana es mucho más que eso. Pero a la pregunta inicial se la puede abordar

a partir de varios flancos que van desde su descripción como institución

hasta las funciones que tiene a su cargo. En esta labor, la historia de la

cultura humana aporta elementos iniciales y básicos que demuestran la

evolución institucional.

B. ANTECEDENTES HISTÓRICOS

Es de destacar que la actividad aduanera estuvo siempre ligada al

desarrollo económico, desde los albores de la civilización, tanto en Medio


CAP. 1 – EL FENÓMENO ADUANERO

34

Oriente como en Europa y, por ende, influida por las corrientes económicas

de cada época.

Las necesidades de recursos y el intercambio que desarrolló cada

sociedad organizada llevaron prestamente a generar controles y a regular

dicha actividad, conforme a la evolución propia de cada estadio de la

humanidad1.

1 Cfr. LAJUGIE, JOSEPH, Los sistemas económicos, 11ª Edición, Cuadernos Eudeba,

Buenos Aires, 1976, pp. 13/39. Este autor señala que en un estadio primitivo de la

humanidad, y durante un largo período, la actividad económica resultaba muy reducida,

porque sólo era una actividad de producción sin intercambios. Aquí la prioridad era la de

proveerse de alimentos, vestido, alojamiento, y nada más. Pero a medida que se

desarrollaron las necesidades de cada grupo, característicos de una civilización, la

actividad económica se intensificó mostrando una mayor diversificación, observándose

un avance geográfico, cuyo resultado fue la transformación de una economía cerrada a

otra de intercambio. En esta primera etapa, que se denomina la economía doméstica,

atento a la particular estructura productiva mercantil familiar, casi no existía intercambio,

evento que recién se empieza a producir conforme a la actividad de Grecia dando un

fuerte desarrollo al mundo mediterráneo teniendo su punto culminante en el denominado

mundo romano. El estado siguiente, que se desarrolla en el final del mundo romano y se

consolida en la Edad Media, luego de un largo proceso evolutivo, fue la denominada

economía señorial agrícola, en la cual ya el protagonismo no lo ha de tener la familia,

sino el señor feudal. Si bien ha de continuar teniendo preeminencia la producción

agrícola, los intercambios ya se han liberado de los formalismos de la economía

primitiva. Esta economía ha de caracterizarse por no tener un mercado destinado a

satisfacer las necesidades del grupo por medio del trueque, y por las ventajas que

representan las invasiones y pillajes, denominadas como las guerras feudales. A partir

del siglo XI, y como consecuencia del profundo cambio que implicó el hecho histórico

de las Cruzadas (sumado al despertar de las ciudades), se pasó del dominio rural a una

economía de pequeña industria artesanal, razón por la cual se la denomina economía

urbano-artesanal. Este nuevo desarrollo favoreció la actividad de comercio exterior de la

época y no en vano es que comienzan a desarrollarse las grandes ferias de los siglos XII

y XIII, que consistían en reuniones periódicas donde se concentraban los compradores y

vendedores, que llegaban a veces desde muy lejos, con el fin de intercambiar mercancías

variadas. En tales eventos, se garantizaba mediante reglamentaciones especiales, la

circulación de mercaderías. La aparición del crédito ayuda fuertemente a esta actividad,

que desembocará en la creación de los bancos en los siglos XIII y XIV. El sistema

capitalista de las sociedades occidentales contemporáneas resulta ser el fruto de una

evolución que, en principio, actúa lentamente, se precipita en el siglo XVIII, y se

consolida a fines del siglo XIX y principios del XX en su forma más acabada. Pero el

régimen de intercambio, al estar fundado en la búsqueda de la ganancia y en el

mecanismo del mercado que se potencia con el ensanchamiento, a escala mundial, de los

cuadros de la economía, se ve favorecido, cuando se completan las unidades de los

reinos europeos a partir del siglo XVI, con la realización de la unidad nacional en

Francia, Inglaterra, España. La división feudal es reemplazada por Estados centralizados

que permitirán intercambios entre regiones. Durante algún tiempo, las trabas jurídicas –



35

De manera que se observa una vinculación directa, en lo que atañe a la

actividad aduanera, con la actividad económica de cada época. Sin actividad

económica de ninguna clase que, a su vez, no contenga intercambio, no

existe actividad aduanera.

1. La aduana en la Edad Antigua

El origen de las aduanas resulta muy antiguo ya que existen registros de

su actividad en Egipto, India, China, Grecia, Roma y, también, en la

América precolombina. De hecho, la actividad aduanera resulta anterior a

estas civilizaciones puesto que se encuentran elementos que permiten

suponer con antelación a esas culturas, la existencia del control y registro

aduanero2.

como aduanas interiores- y materiales –insuficiencia de medios de comunicación y de los

medios de transporte- subsistentes, serán un estorbo para estos intercambios. Recién en

el siglo XVIII, esas trabas jurídicas desaparecen como resultado de la Revolución

Francesa y del triunfo generalizado de las ideas liberales, y más tarde, en el siglo XIX en

virtud del desarrollo de los canales, y sobre todo, la construcción de las vías férreas

terminan por suprimirlas definitivamente. Bajo tales condiciones es entonces cuando un

mercado internacional recién puede construirse sin límite alguno, sumado al hecho de los

grandes descubrimientos marítimos que abren el comercio a nuevos mercados, fuentes de

abastecimientos. 2 Cfr. SCHMÖKEL, HARTMUT, El país de los Sumeros (sic), Tercera Edición, Editorial

Universitaria de Buenos Aires, Buenos Aires, 1977, pp. 108/110. Este autor señala que

los sumerios constituyeron la primera gran cultura de la antigüedad, y que se destacaron

por su planificación y estructura, basando todo ello en la organización del templo, que

constituía el centro de la comunidad, ya que como todas las concepciones estatistas

sociales y religiosas regulaba la administración de las tierras, el sistema de riego y

también el comercio. El templo tenía un especial recinto sagrado con sus lugares para el

culto, pero también todo lo concerniente a la recepción y despacho de mercaderías,

oficinas de pago, y talleres. Además, y con el gran aporte cultural que ha sido la

escritura, se registraban cuidadosamente todas las operaciones y transacciones, tanto de

comercio interior como exterior, registros que se guardaban en bibliotecas a modo de

archivo, dando cuenta de las listas de la actividad económica del templo y del

movimiento comercial general.

En la época prehispánica, en América existía una intensa actividad comercial entre

los pueblos mesoamericanos. En dicha actividad utilizaban, billetes y monedas. Estas

actividades se desarrollaban en los tianguis o plazas de mercadeo conforme a

regulaciones bien precisas, labor que era controlada por inspectores. Si el intercambio se

realizaba con los pueblos sojuzgados, implicaba además el pago de tributos, e imponían

la forma de comercio organizado por los mexicas.



36

La función que tuvo la aduana en la antigüedad giraba, esencialmente, en

torno al control de la extracción de elementos de diversa índole desde el

ámbito de soberanía del Estado, que operaban como los modernos regímenes

de prohibiciones de exportación y, además, como fuentes de recaudación de

tributos destinados a abastecer los tesoros estatales o personales de los

monarcas3.

Estos antecedentes históricos permiten al menos esbozar algunas de las

características propias que habría de tener, en el futuro, la aduana, como la

de ser el organismo encargado de controlar el ingreso o egreso de

mercaderías desde una comarca o hacia ella, cobrando tributos por tales

acciones, y a la vez de impedir el ingreso o egreso de ciertos productos, todo

ello sustentado en múltiples motivaciones originadas en razones de estado,

conveniencia, y hasta en un capricho del gobernante ocasional.

Es en esta actividad que también se advierte el desarrollo del concepto de

frontera, tan unido desde siempre al quehacer aduanero, y que manifestó,

desde tiempos inmemoriales, significados y funciones esenciales para las

comunidades, que remiten a nociones antropológicas básicas –límite,

diferencia-, consustanciales con el pensamiento y con la acción humana. La

simbología fronteriza siempre se la ha de encontrar vinculada al territorio,

santuario de la conciencia colectiva, para algunos, lo que desarrolló un

profundo significado político y simbólico de los límites territoriales4.

Lo cierto es que, a medida que se observó un mayor desarrollo comercial,

el intercambio fue generando el ejercicio del control sobre las mercaderías,

sin perjuicio de que una mayor necesidad del Estado, de índole estratégica y

económica, comenzó a modelar a la institución. Esta labor de control

3 Resulta interesante el desarrollo histórico recopilado por BASALDÚA, RICARDO

XAVIER, en Derecho Aduanero. Parte General. Sujetos, Editorial Abeledo Perrot,

Buenos Aires, 1992, p. 15 a 40, inclusive. Allí se ilustra acerca de los antecedentes

históricos, muchos de ellos obtenidos de las crónicas antiguas, de Aristóteles,

Aristófanes, Plutarco, y tantos otros, acerca de diversas actividades aduaneras,

circunscriptas esencialmente a la descripción de regímenes de prohibición de

exportaciones y, además, a la instauración de tributos a la importación. 4 Cfr. DEL VALLE GÁLVEZ, ALEJANDRO, ―Las fronteras de la Unión. El modelo

Europeo de Fronteras‖, Revista de Derecho Comunitario Europeo N° 12, año 6, Centro

de Estudios Políticos y constitucionales, Madrid, mayo/agosto 2002, pp. 299/300. Aquí

también el autor nos indica que la idea de frontera integra el concepto jurídico-político

del Estado y su necesario soporte territorial, y por lo tanto, se trata de una noción que

nace al mismo tiempo que las comunidades políticas, que se conforma y perfila con la

consolidación del Estado moderno.



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siempre ha estado realizada por alguna clase de autoridad estatal,

característica que sólo se ha dado a partir de la existencia de una sociedad

organizada en lo social y en lo político.

Ya en la Grecia antigua, con el afianzamiento de la polis, se gravaban las

importaciones y las exportaciones, que se conocían como teloneum, en

directa referencia a la oficina recaudadora, denominada telonio, que se

encontraba al final de las murallas de la ciudad estado5.

En Roma, la autoridad política fijó claramente los tributos al tráfico

internacional tanto en importación como exportación, diferenciando las

operaciones que se hacían vía marítima de las que se realizaban en las

fronteras terrestres. Esto fue una consecuencia lógica derivada de su

expansión territorial, que llevaba a que se incluyeran regiones muy

diferentes, sumado a esto el hecho de la mejora sustancial que implicaba el

desarrollo de las vías de comunicación6. En este incremento del comercio y

del tráfico, los romanos privilegiaron un sistema de percepción a través de

terceros y no de funcionarios, tal como ha sido el caso de los conductores

portorii, verdaderas sociedades que tenían por encargo la recaudación del

portorium, que debían rendir cuentas a los funcionarios imperiales y dar

razón de la actividad. Este tributo a su vez se clasificaba en marítimo y

terrestre. Igual proceder se observaba en jurisdicción de las provincias

conquistadas, como por ejemplo la Judea, en la cual se destacaba la labor

5 Destaca CARVAJAL CONTRERAS, MÁXIMO, en Derecho Aduanero, 5ª Edición,

Editorial Porrúa SA, México, 1995, p. 50, que la función aduanera estaba encomendada a

los Decastologos y que las ciudades estado griegas se servían de sus aduanas para

establecer un mecanismo de restricción al cambio internacional de productos, además de

favorecer a sus ciudades y colonias respecto de la competencia con los otros países. 6 Se considera que esta es una de las causas del éxito romano, habida cuenta de que la

seguridad y confiabilidad de las redes de comunicación, tanto terrestre como marítima,

permitían, no sólo un rápido desplazamiento militar, sino además, un rápido

abastecimiento de mercancías. Toda gran empresa y todo emprendimiento requiere de

una capacidad y estructura logística esencial. En tal sentido resultan sumamente

ilustrativos los Comentarios de las Guerra de las Galias y de las guerras civiles de

CAYO JULIO CÉSAR, Ediciones Iberia, Joaquín Gil Editores SA, Barcelona, 1945, pp.

1/14.También sobre el particular CARVAJAL CONTRERAS, MÁXIMO, en Derecho

Aduanero, ob. cit., pp. 50/51, señala que el impuesto aduanal romano portorium tenía un

triple aspecto: por un lado se exigía a la entrada o salida del imperio o de las provincias

que lo componían; también de peaje o tasa establecida por el paso de ciertos caminos o

puentes; y de alcabala o derecho exigido por una ciudad sobre las mercaderías que se

introducían a ella



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que realizaban los publicanos. El propio San Mateo fue un famoso

publicano7.

Luego de la caída del Imperio Romano, y con la consolidación de los

reinos europeos, en cierta medida se mantuvo el esquema de tributos al

ingreso y egreso de mercancías, pero en forma más dispersa y anárquica, ya

que la aduana resultaba más que una prerrogativa del monarca, una facultad

del señor de la comarca o región.

7 Se denominaban publicanos a quienes arrendaban el derecho de percepción de

impuestos. Durante el gobierno de Augusto, se continuó la obra de Julio César, en orden

a transformar este sistema administrativo, que redundó en modificaciones a las

sociedades de publicanos, dejándoles el cobro de los impuestos indirectos, que

significaba para ellas menos beneficios, sobre todo cuando perdieron el cobro del diezmo

de la provincia de Asia. Luego, con el desarrollo que se dio a la Orden de los Caballeros,

a muchos de estos se les confió el cuidado de gobernar y velar por los intereses

financieros imperiales en sus dominios y en las provincias, reemplazando de este modo,

como funcionarios a sueldo, a las antiguas compañías de publicanos para la recaudación

de todos los impuestos directos –el tributum soli- impuesto que se exigía en las

provincias a los arrendatarios de tierras pertenecientes al dominio público; y los

impuestos personales –el tributum capitis- que en las mismas condiciones se aplicaba a

toda persona cuyas rentas no provenían de la tierra. Cfr. GRIMAL, PIERRE, El siglo de

Augusto, 2ª Edición, Editorial Universitaria de Buenos Aires, Buenos Aires, 1965, pp.

118/120.

En la misma línea FUSTEL DE COULANGES, NUMA DIONISIO, en La ciudad antigua,

Edición 1971, Editorial Iberia SA, Barcelona, pp. 483 y 489, cuando destaca que los

ciudadanos que eran enviados a encargarse de una provincia no sólo tenían una misión

personal, sino que esta resultaba su propia misión, y tenían el imperium, que significaba

que Roma se desentendía de ellos durante un tiempo determinado. Asimismo

representaba una suerte de renuncia de la soberanía a favor de su representante. En

cumplimiento de tal función, encarnaban todos los derechos de la República, y con ese

título eran señores absolutos, lo cual les permitía fijar la cifra de impuestos, ejercer la

autoridad militar y dictar justicia; y por otra parte, las relaciones con los súbditos o

aliados a la jurisdicción a cargo de ellos. Respecto de estos súbditos se apunta que en lo

social, con la autorización que alcanzaba a los latinos, primero y luego a los demás

habitantes de las conquistas al derecho de ciudadanía, se le permitía como elemento de

gran valor, además de ligarse con familias romanas, establecerse en Roma y ser

propietario, establecer negocios comerciales, en un contexto de primera pote

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