PRESENTACION RESUMIDA PRIMERA PARTE INTRODUCCION DERECHO

Concepto del Derecho

• El derecho es un instrumento de la convivencia social que se estructura en base a un conjunto de reglas que tratan de dar solución a los distintos hechos sociales. El desarrollo de la sociedad hace necesaria una organización que se estructure en base a unas reglas para estructurarla y evitar conflictos.

UBI SOCIETAS, UBI IUS

“Donde hay sociedad, hay derecho”Ortega y Gasset decia:

“El derecho es la excreción espontánea de la sociedad y no puede ser otra cosa”

En consecuencia el verdadero Derecho no es el que el estado formula, sino el que la sociedad practica, vive y actúa.

FUNCIONES DEL DERECHO

• Función SANCIONADORA CORRECTORA. Ordena la vida en sociedad a través de las normas: Sanciona, corrige y elimina desviaciones de los ciudadanos

• Función PREVENTIVA. Tratan de evitar un daño o consecuencia negativa. Disuade a los individuos de efectuar ciertas conductas

• ·

• FUNDAMENTACION DEL DERECHO

Desde el nacimiento de la primera norma jurídica se ha presentado siempre la interrogante destinada a determinar cual es el fundamento último del derecho o en que funda este su obligatoriedad, la respuesta ofrece dos alternativas

DOS POSICIONES

El derecho obliga por su valor intrínseco, por que está de acuerdo con un orden universal superior y anterior a las leyes del estado. Corriente IUS NATURALISMO

• El derecho se impone solo por su poder coactivo, la ley obliga porque esta sancionada. Corriente POSITIVISTA.

IUS NATURALISMO

• Doctrina que afirma la existencia de un derecho natural, como un conjunto de preceptos universales e inmutables fundados en la naturaleza misma del hombre y destinados a regir la convivencia social en orden al bien común.

POSITIVISMO

La idea que inspira al positivismo es que la razón del hombre crea las normas que considera útiles en un momento dado independientemente de si existen valores superiores, por tanto se impone solamente por su poder coactivo.

ESTADO DE DERECHO

“Es aquel Estado en el que autoridades e individuos se rigen por el Derecho, y éste incorpora los derechos y las libertades fundamentales, y es aplicado por instituciones imparciales y accesibles que generan seguridad.”

¿Qué no es un Estado de Derecho?

• Un Estado en el que no se cumple la Ley ciertamente no es “de Derecho”, pero ... un Estado en el que se aplica la Ley, tampoco es necesariamente “de Derecho”:

¿Qué no es un Estado de Derecho?

Regímenes socialistas como China o Cuba; dictaduras militares como la de Pinochet en Chile o “la democracia vigilada” de Fujimori”

• Regidos por un sinnúmero de leyes y reglamentos. La mayoría de los actores se someten a ellos dado los altos costos de infringir las leyes

¿Qué no es un Estado de Derecho?

Estas leyes, sin embargo, restringen las libertades básicas, ya sean las de propiedad, comercio, tránsito, y en general las libertades políticas y religiosas en los regímenes socialistas, o las libertades políticas y de tránsito en las dictaduras militares.

• Legalidad por ello es una condición necesaria, no suficiente para que exista un Estado de Derecho

REGLAS DE CONDUCTAY

NORMAS JURIDICAS

NORMAS DE CONDUCTA

• “Son preceptos que rigen la conducta humana con la finalidad de asegurar la convivencia pacífica”

Características • Regulan relaciones de deber ser • Buscan la obediencia inmediata y, por tanto,

ser cumplidas. • Fundadas o inspiradas en la idea de un valor

o una necesidad social.

Objeto de las normas de conducta humana • Son los actos que realiza el hombre con

plena conciencia y deliberación, utilizando todas sus facultades racionales.

Elementos para que un acto sea acto humano:

• Cognoscitivo: Consiste en el conocimiento de lo que se hace.

• Volitivo: Esta es la influencia que ejerce la voluntad en el acto humano.

• Ejecutivo: Consiste en la realización de un hecho externo a impulso de la libertad humana.

• Si un acto humano tiene esos elementos aparecen dos conceptos: imputabilidad y responsabilidad.

• Imputabilidad: Consiste en atribuir un acto a quién lo ejecutó.

• Responsabilidad: Es la consecuencia favorable o adversa que sufre la persona que ejecuta un acto libre

CLASES DE REGLAS DE CONDUCTA

De trato social o costumbres sociales.• Estas son aquellas que imponen a los

hombres una determinada conducta en la vida social, fundada en principios de buena educación, decoro, protocolo o cortesía.

• Son exteriores: la conducta debe materializarse exteriormente, sin importar la intención del sujeto que actúa.

• Son unilaterales: Implica que frente al sujeto obligado no existe otro facultado para exigir el cumplimiento de la norma

• Son no coactivas: Su cumplimiento no se puede imponer por la fuerza

• Son relativas: Esto implica que van a depender del tiempo y del lugar

• Finalidad o el valor que persiguen: es hacer más agradable la convivencia humana.

• Sanción: cuando se incumplen es la reprobación social.

Normas morales• Estas regulan las conductas de los hombres

en conformidad con los dictados de la recta razón con el fin de que puedan realizar su destino trascendente.

Características• Dictadas por la conciencia del individuo, es el

mismo su propio juez• Finalidad o el valor que persiguen: lograr la

perfección del hombre.• Sanción: cuando se incumplen es el

remordimiento, la aplica el hombre y depende de la sensibilidad de cada uno.

Normas jurídicas

• La característica fundamental que hacen diferenciarse a las normas jurídicas de otros tipos de norma es que la inobservancia de la conducta impuesta por la norma jurídica acarrea siempre la posibilidad de la imposición de una sanción por parte del órgano facultado del Estado.

Entonces la norma jurídica es:

” Una regla imperativa de conducta, cuya violación acarrea la posibilidad de la imposición de una sanción por parte del órgano competente”.

Cuando la norma dice que el deudor está en la obligación de pagar lo que adeuda,establece la forma como debe comportarse una persona que se encuentre en la condición de deudor, que es el pagar al acreedor aquello que le debe.

• CARACTERISTICAS DE LA NORMA JURIDICA:

La norma jurídica presenta diversos caracteres propios que la hacen diferente de las demás normas de conducta.

BILATERALIDAD: La norma jurídica crea deberes y derechos, no solo impone en una persona el deber de actuar en una cierta forma, sino que al propio tiempo, autoriza a otra persona para que pueda exigir del obligado el incumplimiento del deber.

COERCIBILIDAD: Las normas jurídicas prevén para el caso de que su incumplimiento, la posibilidad de que un órgano del Estado imponga la sanción establecida para la violación, esta posibilidad de la sanción que es lo que se llama coercibilidad

GENERALIDAD: la norma jurídica procede a regular la conducta no indicando de manera directa como debe ser el comportamiento de una persona en particular, sino a través de la fijación de categorías de sujetos abstractamente determinados.

EXTERIORIDAD: A las normas jurídicas no le interesan los aspectos internos del hombre, sus intenciones , lo que le interesa es el resultado exterior de la conducta

HETERONOMIA: Las normas que emanan de la voluntad de un tercero(legislador) distinto a sus destinatarios, se les impone sin necesidad de obtener su consentimiento y aún contra la voluntad de ellos.

IMPERATIVIDAD: Las normas jurídicas no dan consejos, sino que mandan con autoridad , rigen independientemente de la voluntad de aquellos sometidos a ella.

Norma jurídica y Articulo legislativo • La norma jurídica contiene un supuesto de

hecho al que sigue logico-juridicamente una consecuencia

• Articulo legislativo sirve de vehículo a la norma jurídica, En un mismo articulo puede haber mas de una norma jurídica.

LA ESTRUCTURA LOGICA DE LA NORMA JURIDICA:

Como a la sociedad le interesa que se cumplan las normas del Derecho que permiten precisamente su existencia, no solo prevé como debe comportarse la persona, sino que a la vez establece a través de la norma que la falta de cumplimiento de la conducta que impone será castigada con una sanción.

En consecuencia de lo expuesto podría una norma completa enunciarse de la siguiente manera: “ante una circunstancia X el sujeto debe comportarse de Y manera. Si su comportamiento es contrario a Y prescrita por la norma, debe serle impuesta una sanción”.

La estructura lógica de la norma jurídica consiste en enlazar determinados

“Supuestos de Hecho o Hipótesis”, con determinadas “Consecuencias Jurídicas”.

• “El que con intención o por negligencia o por imprudencia ha causado un daño a otro, está obligado a repararlo”.

• Supuesto de Hecho: “El que con intención o por negligencia o, por imprudencia ha causado un daño a otro”.

• Consecuencia Jurídica: “Está obligado a repararlo”.

• La estructura lógica de la norma jurídica es la forma como está constituida la norma jurídica, son los elementos que la integran. Estos elementos son:

1º. SUPUESTO DE HECHO O HIPOTESIS: Es el conjunto de condiciones establecidas en la norma de las cuales se hace depender la realización de efectos jurídicos.

• 2º. CONSECUENCIA JURIDICA: Es el resultado o efecto que produce la realización de las condiciones establecidas en la norma.

SANCION Y COACCION:

• Por regla general, las normas jurídicas enlazan determinadas consecuencias al incumplimiento de los deberes que el derecho impone.

Entre las derivadas de la inobservancia de un precepto jurídico cualquiera, una de las más características es la SANCION, que puede ser definida como “consecuencia jurídica que el incumplimiento de un deber produce en relación con el obligado”.

• La COACCION en cambio constituye la aplicación forzada o realización efectiva de la consecuencia jurídica prevista en la norma

• Cuando un Juez dicta sentencia, condenando a una persona a que pague lo que debe, aplica una sanción;

pero sí el demandado no cumple voluntariamente con el fallo, se impone por la fuerza el embargo de bienes del deudor, y su posterior remate, para dar cumplimiento a la resolución judicial, representa una forma de coacción.

CLASES DE NORMASEn base a su contenido se clasifican en:

• NORMAS DE ORGANIZACIÓN : Son aquellas que determinan la creación, composición y atribuciones de los organismos del Estado y Privados

• NORMAS DE CONDUCTA: Son aquellas que preceptúan como se debe regir la conducta de cada uno.

• En base a su vocación normativa se clasifican en:

NORMAS IMPERATIVAS: Aquellas que deben ser necesariamente cumplidas por los sujetos sin que exista la posibilidad jurídica contraria

• NORMAS SUPLETORIAS: Son aquellas que se aplican solo cunado no hay otra que regule el asunto, o las que se aplican a las relaciones privadas cuando las partes no han hecho declaración de voluntad expresa sobre el asunto.

• Lo que caracteriza a estas normas es su vocación de no regir, salvo que no haya otra norma aplicable.

• NORMA STANDARDEs aquella cuyo contenido es por naturaleza flexible, adaptable a diversas circunstancias y cuya determinación queda a criterio de la autoridad competente para dictar las normas de que se trate o resolver los asuntos vinculados. (seguridad nacional necesidad publica ,justiprecio ,etc.)

LAS RAMAS DEL DERECHO

• El Derecho Interno o Nacional es el conjunto de normas que rigen dentro del territorio de un Estado y se aplica a sus habitantes.

Derecho Internacional 1.- Derecho Internacional Público

Conjunto de normas jurídicas que rigen las relaciones entre estados soberanos y entre estos y otros sujetos, con personalidad internacional.

• Sujetos: Estado soberano; organizaciones internacionales; entes con personalidad internacional (Cruz Roja)

2.-Derecho Internacional Privado

• Es el conjunto de normas jurídicas que tiene por objeto resolver conflictos de legislación de Estado soberanos diferentes, igualmente aplicables a un caso entre particulares en que exista un factor internacional.(domicilios en diferentes países, o hechos acaecidos en diferentes estados.)

• El Derecho Interno o NacionalSe divide en Derecho publico y Derecho privado

• En general entre el Derecho Público y el Derecho Privado, importante distinción en cuanto a la esfera de libertad que cada uno concede u otorga:

Derecho Público. Un principio de legalidad “Se puede hacer solo aquello

que esté permitido” Derecho Privado. Se inspira en el principio de autonomía de la voluntad “Se puede hacer todo lo que no esté prohibido” (esfera

de libertad más amplia)

• El derecho publico hace referencia a la estructura y organización estatal, y a las relaciones del estado con los particulares, cuando ejerce su acción investido de imperium, o sea en un plano de jerarquía superior, por ejemplo, cuando impone un impuesto.

• En el derecho Público las partes de la relación no están en plano de igualdad. O sea, una de ellas está subordinada al poder de la otra. Por ejemplo, cuando el estado en ejercicio de la función pública integra la relación.

• En lineas generales cuando valores superiores de justicia se hallan involucrados, y el estado impone ciertas pautas a la que los sujetos del derecho deben ajustarse estaríamos en el ámbito del Derecho Público, integrado por las siguientes ramas: Derecho Administrativo, Derecho Constitucional, derecho Penal, Derecho Procesal, Derecho Laboral y Derecho Tributario.

• El Derecho Constitucional, • Regula la forma del Estado, la organización y

atribuciones de los poderes públicos y el régimen de garantía individuales y sociales.

• Sus principales fuentes son la Constitucion Politica, leyes de rango constitucional (interpretatativas y modificatorias), leyes orgánicas constitucionales, fallos del tribunal constitucional

• El Derecho Administrativo, Es la rama del Derecho público que regula la organización y el funcionamiento de los servicios públicos y reglamenta los derechos y obligaciones de sus funcionarios.

• Sus contenidos

1º La organización administrativa: La administración pública como función del Estado, se ejerce mediante órganos que reciben el nombre de servicios públicos. Una organización de personas y bienes creadas por él Estado y sometida a un régimen jurídico, especial de Derecho público que tiene por objeto satisfacer de manera regular y continua una necesidad pública.

2º Régimen jurídico del personal y del patrimonio de la organización, estatuto administrativo.

3º Medios relacionales: Instrumentos jurídicos mediante los cuales la administración pública se relaciona con los administrados.

• El Derecho Penal, comprende las normas que regulan las conductas punibles de los habitantes, aquellas que se consideran delictivas, para las cuales las normas jurídicas tienen prevista una sanción. La tipicidad de las normas penales es un rasgo característico, ya que para que una conducta sea susceptible de sanción penal, debe coincidir plenamente con la descripta por la norma, sin poder aplicarse la analogía

• El Derecho Procesal.• Es el conjunto de reglas referentes a la organización y

atribución de los Tribunales de Justicia, a la forma de hacer valer la acción en juicio y a la manera de solicitar a los tribunales su intervención en asuntos de jurisdicción voluntaria. (Derecho procesal orgánico y Derecho procesal funcional)

• Derecho procesal orgánico. Organización y atribuciones de los Tribunales de Justicia

• Derecho procesal funcional. Estudia los procedimientos a través de los cuales se actúa ante los Tribunales de Justicia, tanto en materias contenciosas como voluntario.

• El Derecho Laboral es el que se refiere a las relaciones entre los patrones y sus empleados, fijando sus deberes y derechos recíprocos, así como la protección de la parte más débil de la relación: el trabajador. Regulan tambien el régimen sindical y las relaciones de empresarios y trabajadores con el Estado.

• Derecho Individual del Trabajo: Se preocupa del contrato individual de trabajo, que es aquel por el cual el empleador y trabajador se obligan recíprocamente, este a prestar sus servicios personales bajo dependencia y subordinación y aquél a pagar por estos servicios una remuneración determinada.

• Dº Colectivo del Trabajo: Estudia los sindicatos negociación colectiva y en general las asociaciones de trabajadores y empleadores.

• En general se acepta que es una rama del Derecho privado, sin embargo parte de sus normas e instituciones son de orden público y esto consiste que la autonomía de la voluntad se encuentra fuertemente limitada, con la presencia de Derechos otorgados al trabajador y que este no puede renunciar (licencias médicas, sueldo mínimo, descanso laboral)

• Sus normas pretenden proteger a la parte que se estima es económicamente más débil (el trabajador).

• Está en constante formación y modificación,

Derecho Tributario.-• Señala la forma, condición y requisitos en

que los individuos deben contribuir pecuniariamente a cubrir las necesidades del Estado. Sus conceptos fundamentales son:

• Fisco: Él Estado ejerciendo una actividad

económica para satisfacer una necesidad pública.

• Tributo: Es un vínculo jurídico que nace con motivo de ocurrir los hechos contemplados en la ley y en virtud del cual una persona debe entregar al estado ciertas sumas de dinero para la satisfacción de necesidades colectivas.

• Hecho gravado: Consiste en el antecedente que la ley señala como necesario para el nacimiento de una obligación tributaria.

• DERECHO PRIVADO • En los casos en los que el estado actúa no

como órgano de poder, sino en un plano de igualdad jurídica, por ejemplo si constituyen una empresa. En éste, predomina más la libertad de las partes, dentro de los límites legales, para establecer las condiciones de la relación.

• El Derecho Civil, regula las relaciones entre particulares, ya sean personas físicas o jurídicas, o el propio estado, cuando no lo hace en ejercicio de su poder como autoridad pública. Es la más utilizada entre las ramas del derecho ya que comprende las relaciones patrimoniales, personales, de vecindad, de familia, de derecho sucesorio, etc.

• El Derecho Comercial, o Mercantil, se encarga de regular la actividad de los comerciantes, y sus relaciones comerciales, denominadas actos de comercio.

• NORMA JURIDICA

NORMA JURIDICA VIGENTE

Aquella norma que ha sido producida de acuerdo a derecho, es decir a cumplido todos los requisitos de tramite y que por lo tanto en principio debe regir y ser obedecida

NORMA JURIDICA VALIDA

• La norma válida es aquella que en adición a estar vigente cumple con los requisitos de no incompatibilidad con otras de rango superior .

• En consecuencia toda norma valida es vigente pero no toda norma vigente es valida

• Constitucio Politica 1993. • Artículo 103°.- Pueden expedirse leyes

especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga sólo por otra ley. También queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.

VIGENCIA DE LA NORMA JURIDICA

La Vigencia es el periodo de tiempo en que una norma jurídica cumple plenamente sus efectos, en que resulta aplicable.

EL TÉRMINO DE VIGENCIA

• Generalmente las leyes tienen vocación de permanencia aunque ésta no es una característica o requisito de la ley: la propia ley puede autoestablecerse un período de vigencia determinado ("leyes temporales“)

• Lo más frecuente es que la vigencia de la ley se proyecte al futuro mientras no se dicte una nueva ley que la contradiga o derogue.

"las leyes se derogan por otras posteriores".

DEROGACION

• Acción de dejar sin efecto una ley preexistente por publicarse una nueva disposición normativa que contemple o regule los mismos supuestos o materias que la antigua.

La derogación puede ser:

a) total: deja absolutamente privada de efecto y vigencia la ley anterior

b) parcial.- ciertos aspectos de la norma anterior continúan teniendo vigencia

Formas de derogación:1.- Expresa: la nueva ley indica, explícitamente,

relacionando o identificando, las leyes anteriores que quedan derogadas o bien establece que cualquier disposición que se oponga a la nueva regulación queda derogada (art.I del titulo Preliminar del Codigo Civil)

2.- Tácita: una misma materia no puede estar regulada por dos disposiciones contradictorias. Si la nueva norma regula en forma diversa un mismo supuesto de hecho implica la derogatoria de la anterior

LA EFICACIA DE LAS NORMAS JURÍDICAS:El fin que debe perseguir una norma ha de ser por encima del ideal de justicia, el ideal de eficacia.

Los ordenamientos jurídicos han de ser ante todo eficaces. Esto supondría que sus normas se apliquen y sean observadas y cumplidas por los destinatarios.

EL ORDENAMIENTO JURÍDICO.

• ConceptoEl ordenamiento jurídico es un sistema, un todo cuyas partes, las normas, están relacionadas entre sí de un modo armónico y respondiendo a una determinada lógica interna.

• Según Hans Kelsen, es el "Sistema de normas ordenadas jerárquicamente entre sí, de modo que traducidas a una imagen visual se asemejaría a una pirámide formada por varios pisos superpuestos.

• Esta jerarquía, demuestra que la norma "inferior" encuentra en la "superior" la razón o fuente de su validez. :

CARACTERÍSTICAS DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO

1. Jerarquía: Un orden jurídico es un sistema estructurado jerárquicamente y que distribuye sus normas en diferentes estratos superpuestos

• Kelsen. Compara el orden jurídico con una pirámide invertida en que cada norma, tiene una jerarquía diferente, de manera tal que las inferiores tienen su fundamento en las superiores, tanto de un punto de vista del fondo como de la forma

• Del fondo porque el contenido de la norma inferior no puede contradecir el contenido de la norma superior y

• De la forma, porque la norma inferior, solo puede ser creada por los órganos y en virtud de los procedimientos contemplados en la norma superior.

2. Unidad:

• Está determinada porque cada una de las normas que integran el ordenamiento juridico pertenecen, descansa o tiene como fundamento una misma norma, regla o principio.

• Kelsen La norma que da la unidad y sirve de fundamento al ordenamiento jurídico positivo , no es una norma puesta por el legislador, sino a una NORMA FUNDAMENTAL que establece la necesidad de obedecer al poder originario o constituyente, dotándolo del ejercicio de la fuerza como instrumento necesario para ejercer el poder y

que a su vez legitima su ejercicio por las normas sucesivamente inferiores, que necesitarán del uso de la fuerza para cumplir las prescripciones impuestas por la norma de inmediato rango jerárquico, y así sucesivamente hasta alcanzar la norma fundamental, en la que radica la unidad.

4. Dinamismo: • El Ordenamiento Juridico es dinámico

porque no esta constituido por normas fijas e invariables, sino que, constantemente se incorporan a él nuevas normas.

• El dinamismo que el Ordenamiento Juridico regula por si mismo la creación de nuevas normas, señalando los órganos y procedimientos necesarios para crearlas.

5. Plenitud: • El Ordenamiento Juridico carece de vacíos o

lagunas ya que todo conflicto jurídico encuentra en él su solución

• Lo que puede ocurrir es que existan lagunas

legales, pero en este caso el propio ordenamiento proporciona los medios necesarios para superarlas a través de un procedimiento conocido como integración.

6. Coherencia: • En teoría la coherencia debería ser absoluta,

pero en la práctica es posible que no se alcance tal ideal, son tan abundantes las normas y proceden de tan diferentes fuentes legislativas, que es posible encontrar normas contradictorias, creando el problema de cual será aplicable

• Sin embargo el ordenamiento jurídico cuenta con los medios o recursos necesarios para superar las contradicciones jurídicas (antinomias), que en el se puedan presentar,

• Para resolver los casos en los que se rompe la coherencia del ordenamiento existen tres principios muy antiguos y que está recogidos en el ordenamiento.

a. Principio de jerarquía, que da preferencia a la norma de rango superior sobre la inferior.

b. Principio de temporalidad, conforme el cual cuando la antinomia se produce entre dos normas promulgadas en diferentes momentos, la posterior prevalece sobre la más antigua

El criterio es que el legislador ha decidido regular la materia de modo distinto a como lo hizo anteriormente

c. Principio de especialidad, que determina que habiendo dos normas, una que regula una determinada materia conteniendo normativas especiales, y otra lo hace de modo general, prevalece la primera sobre la segunda.

Se entiende que la norma especial lo que hace en realidad es puntualizar algunos casos respecto de la norma general.

• FUENTES DEL DERECHO

• Desde un punto de vista puramente técnico, al hablar de fuentes del Derecho se está haciendo referencia al cómo se generan las normas jurídicas,

• En los actuales Estados de Derecho ellas son: la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y la autonomía de la voluntad, siendo diferente la jerarquía en que se ordenan en las distintas legislaciones nacionales y en la legislación internacional, aún cuando en todos ellos se reconoce la ley como fuente de primer orden.

• LA LEGISLACION

NIVEL CONSTITUCIONAL

1.- LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO• Es la norma fundamental del Ordenamiento

Juridico que se ocupa de organizar el Estado y la forma de gobierno y de fijar las atribuciones y limites a los ejercicios de los poderes públicos.

• Estatuto jurídico básico de un Estado, que determina los atributos del poder y las garantías individuales y sociales.

Contenido o funciones

• Orgánica o institucional: En virtud de esta función determina la forma del Estado, también la organización y atribuciones de los poderes del Estado

• Sustantiva o dogmática: Por su intermedio se establecen los derechos y deberes constitucionales con sus respectivas garantías

Supremacía Constitucional

• A la Constitución Política se le subordinan el resto de las fuentes formales, esta subordinación se cumple de un punto de vista de forma y de fondo.

• Punto de vista de forma: El resto de las Fuentes formales solo pueden ser creadas por los órganos y en virtud de los procedimientos establecidos por la Constitución Política, quién y como hacen una ley, la Constitución dice quien o quienes

• Punto de vista de fondo: El contenido del resto de las Fuentes formales no puede estar en contradicción con el contenido de la Constitución

2.TRATADOS INTERNACIONALES • Estos son acuerdos suscritos entre sujetos de Derecho

Internacional Público regidos por éste y destinados a producir efectos jurídicos. Una vez ratificados y publicados oficialmente en el Diario Oficial pasan a formar parte del Ordenamiento jurídico interno

Tiene nivel constitucional aquellos taratados que versen sobre derechos humanos

• NIVEL LEGAL

1. LA LEY

Ley es una regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza.

Acepciones de la Ley• Según su origen:• Ley en sentido amplio o legislación, entendiendo como tal el

conjunto de normas emanadas de las autoridades del Estado, en virtud a la potestad normativa del Estado, que según un procedimiento preestablecido, abarca en general las fuentes formales que emanan de esta.

• Ley en sentido estricto, aquella elaborada

básicamente, por el poder legislativo, en la forma pre-establecida por el Ordenamiento Jurídico.

2. -DECRETOS LEGISLATIVOS

• Son decretos dictados por el poder ejecutivo sobre materias propias de una ley en virtud de una delegación de facultades hecha por el poder legislativo.

Constitucion Politica del Peru• Artículo 104°.- El Congreso puede delegar en el Poder

Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia específica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa.

No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisión Permanente. Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.El Presidente de la República da cuenta al Congreso o a la Comisión Permanente de cada decreto legislativo.

3. .- DECRETOS DE URGENCIAArtículo 118°.- Corresponde al Presidente de la

República:Inc 19.- Dictar medidas extraordinarias,

mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia económica y financiera, cuando así lo requiere el interés nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso. El Congreso puede modificar o derogar los referidos decretos de urgencia.

4. .-Decretos ley.- Normas dadas por el Gobierno Militar del 68-80

5. Resolucion legislativa.- Dados por el congreso :Reglamentos del Congreso, ratificación tratados, etc

6. ODENANZAS REGIONALESConst 1993Artículo 192°.- Los gobiernos regionales (…)

Son competentes para:Inc 6.- Dictar las normas inherentes a la gestión regional.

7. .- ODENANZAS MUNICIPALESConst Pol. 1993Artículo 195°.- Los gobiernos locales (…)Son competentes para: Inc 4.- Crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y

derechos municipales, conforme a ley.

Inc5.- Organizar, reglamentar y administrar los servicios públicos locales de su responsabilidad.

Inc8.- Desarrollar y regular actividades y/o servicios en materia de educación, salud, vivienda, saneamiento, medio ambiente, sustentabilidad de los recursos naturales, transporte colectivo, circulación y tránsito, turismo, conservación de monumentos arqueológicos e históricos, cultura, recreación y deporte, conforme a ley.

• NIVEL INFRALEGAL

1.- DECRETOS SUPREMOS- ReglamentosConst 1993Artículo 118°.- Corresponde al Presidente de la

República:

In c 1.- Cumplir y hacer cumplir la Constitución y los tratados, leyes y demás disposiciones legales.

Inc 8.- Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites, dictar decretos y resoluciones

• RESOLUCION SUPREMA• RESOLUCION MINISTERIAL• RESOLUCION DIRECTORAL, SUBDIRECTORAL,

JEFATURAL, ETC ( DE ACUERDO AL ORGANO QUE LA SUSCRIBE)

• DECRETOS REGIONALES• EDICTOS MUNICIPALES

LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO.

• En el Derecho contemporáneo el término jurisprudencia, en sentido lato, son las resoluciones que los magistrados judiciales emiten en el ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales.

• En sentido estricto, la jurisprudencia las constituyen las resoluciones que emite el máximo Tribunal

• También la administración publica resuelve muchas situaciones particulares de conflicto emitiendo resoluciones.- Jurisprudencia administrativa

• La ultima decisión en estos conflictos la tiene el poder judicial ( salvo asuntos de justicia militar y tribunales arbitrales)

JURISDICCION

• Es la atribución que tiene todos los magistrados del Poder judicial que han sido debidamente nombrados en sus cargos de administrar justicia en nombre del Estado

COMPETENCIA.• Es la atribución que tiene cada magistrado

judicial de ejercitar su jurisdicción en un tipo determinado de casos y no en otros ( que son competencia de otros magistrados)

“TODOS LOS MAGISTRADOS TIENE JURISDICCION CADA UNO DE ELLO TIENE COMPETENCIA DISTINTA SEGÚN CIERTAS VARIABLES( TURNO, LUGAR CUANTIA,ETC)·”

El recurso de casación como criterio unificador de la doctrina jurisprudencial.

Art 384 Código Procesal Civil • El recurso de casación tiene por fines

esenciales la correcta aplicación e interpretación del derecho objetivo y la unificación de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia

• En definitiva, aunque los Jueces y Tribunales inferiores sean libres para interpretar y aplicar el Ordenamiento Jurídico, su criterio queda mediatizado por la propia Corte Suprema, la cual puede casar (esto es, anular) las sentencias o resoluciones de aquéllos cuando éstos no se adecuen a la doctrina jurisprudencial establecida por el mismo.

• Con la sentencia que resuelve la casación termina el proceso. Ya no puede interponerse medio impugnatorio alguno y pasa a la autoridad de cosa juzgada. Es decir debe ser cumplida.

• La cosa juzgada solo alcanza a las partes intervinientes en el proceso y a quienes de ellas deriven sus derechos. Se puede extender sus efectos a terceros si hubieran sido citados con la demanda.

LA ATRIBUCION RESOLUTIVA DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

• El Poder Judicial en el desenvolvimiento de su función (jurisdiccional) siempre es "impartial", es decir que no es "parte" al resolver un litigio generado entre dos sujetos, la Administración pública siempre es "parte" en los asuntos en que interviene (lo cual significa que en la función administrativa no existe la "impartialidad").

• En consecuencia la facultad de resolver controversias con alcance definitivo e irrevisable es privativa del Poder Judicial. En cambio, los actos administrativos que dictan el Poder Ejecutivo y la Administración no gozan de la eficacia jurídica propia de la "cosa juzgada" y, en general, pueden ser revisados, siempre que se cumplan ciertos requisitos formales y materiales exigidos por la ley, por el Poder Judicial.

LA ESTRUCTURA DE LAS SENTENCIAS SE DIVIDE EN TRES PARTES CLARAMENTE DIFERENCIABLES:

• a) Antecedentes de hecho: consideración de los hechos reales que han dado origen al conflicto sometido a conocimiento judicial, así como los actos procesales realizados por las partes (demanda, contestación a la demanda, prueba de hechos o hechos probados...).

b) Fundamentos de Derecho o considerandos: razonamientos del juez o tribunal al aplicar a los hechos la legislación oportuna o los criterios jurisprudenciales que se consideran adecuados al caso. RATIO DECIDENDI

• c) Fallo: es la parte dispositiva de la sentencia en la que el órgano jurisdiccional establece la solución.La ratio decidendi debe estar calara y distintamente expuesta del Obiter dictum (aquello que fue intrascendente en sus consideraciones) en la resolución para que pueda operar como precedente obligatorio

JURISPRUDENCIA VINCULANTE.-• Para aplicar un precedente jurisprudencial se

requiere que el caso en cuestión sea similar al debatido, lo que significa que las normas jurídicas aplicables sean sustancialmente las mismas.

• En este sentido tendría un rol normativo para casos futuros. Las resoluciones posteriores deberán ajustarse a los términos de lo resuelto anteriormente para asuntos similares.

1. Decreto Supremo Nº 017-93-JUS LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL. LOPJ

• Artículo 22.- Carácter vinculante de la doctrina jurisprudencial.

• Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la República ordenan la publicación trimestral en el Diario Oficial "El Peruano" de las Ejecutorias que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancias judiciales.

• Estos principios deben ser invocados por los Magistrados de todas las instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso que por excepción decidan apartarse de dicho criterio, están obligados a motivar adecuadamente su resolución dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan.

• Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la República pueden excepcionalmente apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales, de su propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su resolución, lo que debe hacer conocer mediante nuevas publicaciones, también en el Diario Oficial "El Peruano", en cuyo caso debe hacer mención expresa del precedente que deja de ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que invocan.

Codigo Procesal Civil Artículo 400.- Doctrina jurisprudencial.-

• Cuando una de las Salas lo solicite, en atención a la naturaleza de la decisión a tomar en un caso concreto, se reunirán los vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.

• La decisión que se tome en mayoría absoluta de los asistentes al Pleno constituye doctrina jurisprudencial y vincula a los órganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por otro pleno casatorio.

(…) El pleno casatorio será obligatorio cuando se conozca que otra Sala está interpretando o aplicando una norma en un sentido determinado.

• El texto íntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicación se hace dentro de los sesenta días de expedidas, bajo responsabilidad.

CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL LEY Nº 28237Titulo preliminar Artículo VII.- Precedente• Las sentencias del Tribunal Constitucional que

adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.

• Ley 23506 de HABEAS CORPUS Y AMPARO Art9:

• “Las resoluciones de habeas corpus y amparo sentaran jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se desprendan principios de alcance general “

CODIGO TRIBUTARIOArtículo 154º.- JURISPRUDENCIA DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA• Las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y

con carácter general el sentido de normas tributarias, así como las emitidas en virtud del Artículo 102°, constituirán jurisprudencia de observancia obligatoria para los órganos de la Administración Tributaria, mientras dicha interpretación no sea modificada por el mismo Tribunal, por vía reglamentaria o por Ley. En este caso, en la resolución correspondiente el Tribunal Fiscal señalará que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondrá la publicación de su texto en el Diario Oficial.

• De presentarse nuevos casos o resoluciones con fallos contradictorios entre sí, el Presidente del Tribunal deberá someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que deba prevalecer, constituyendo éste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones emitidas por el Tribunal.

• La resolución a que hace referencia el párrafo anterior así como las que impliquen un cambio de criterio, deberán ser publicadas en el Diario Oficial.

• En los casos de resoluciones que establezcan jurisprudencia obligatoria, la Administración Tributaria no podrá interponer demanda contencioso-administrativa.

LAS RESTANTES FUENTES DEL DERECHO:

COSTUMBRE DOCTRINA

LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

LA COSTUMBRE Y LOS USOS. La nota distintiva fundamental entre la ley y la costumbre como fuentes del derecho se encuentra en el origen del que proceden. Mientras la Ley es fuente del Derecho que procede de la organización política que la sociedad se da a sí misma, la costumbre procede de la propia sociedad no organizada que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba imponiéndola preceptivamente.

• La costumbre es el modelo concreto de conducta observado reiteradamente en una comunidad que, de acuerdo con el ambiente social en el que nace y se desenvuelve, se desea que sea observado en lo sucesivo. Por eso, se habla de que en la costumbre hay un elemento material (la reiteración de un comportamiento) y un elemento espiritual (la elevación de un comportamiento a modelo de conducta). Este segundo elemento permite distinguir las costumbres jurídicas de los meros usos sociales.

• Diferencia entre uso social y costumbre. Uso social Carece de trascendencia jurídica en ⇒las relaciones humanas (Ej: reglas de cortesía, formas de vestir). Afectan a la conducta externa y carecen exigibilidad jurídica y de carácter coercitivo ( Que sirve para forzar la voluntad o la conducta de alguien).

Costumbre Jurídico El uso que se adopta en ⇒una relación jurídica (Ej: Forma de hacer ciertos pagos) comportamiento como modelo de conducta

• TODOS LOS USOS JURÍDICOS SON USOS SOCIALES, AUNQUE NO TODOS LOS SOCIALES SON JURÍDICOS

REQUISITOS NECESARIOS PARA PODER HABLAR DE LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO

Elemento objetivoun uso externo reiterado constante y uniforme por parte de la Comunidad.

Clasificación por alcance territorial1. Costumbre Jurídica general.- En todo el

ámbito territorial de un estado o en una amplia extensión- costumbre nacional (decretos supremos)

2. Costumbre Jurídica Local .- cuyo ámbito de vigencia se restringe a un aparte del territorio del Estado, no siendo practicada en otros lugares (servinakuy). Se aplicara entonces a los miembros donde se desarrolla esa costumbre mientras habiten ahí o si habitan en otros lugares cuando se considere que haya razones suficientes para considerar que sociológicamente y culturalmente no han modificado su concepción.

Clasificación en virtud funcionalidad1. Costumbre jurídica común Se practica por sujetos en tanto miembros de

una comunidad social sin tomar en cuenta otras consideraciones particulares como su Función social. Profesión, educacion etc.

2. Costumbre jurídica especialEs aquella que rige a grupos que se particularizan por determinadas situaciones o características que los individualizan e n relación a los otros sujetos que conviven en la sociedad

• Elemento subjetivo (opinio Iuris) Voluntad o convencimiento por parte de la comunidad que practica el uso de regular jurídicamente de esa manera y no de otra el supuesto de hecho de que se trate.

• Que tenga una antigüedad La costumbre debe ser una practica con una reiteración extensa a lo largo del tiempo dentro del ámbito correspondiente.

Clases de Costumbre: Por su relación con la ley la costumbre puede

ser:• Costumbre secundum legem. Especifica y

concreta lo mandado por la legislacion. Se aplica cuando no hay ley exactamente aplicable al caso; o sea que es la norma jurídica en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado legalmente. Antes de la ley, puede ser aplicada como regla ante vacío o lagunas de la ley, siempre que no sea contrario a la moral y al orden público.

• Es la costumbre que se aplica cuando no hay ley exactamente aplicable al caso; o sea que es la norma jurídica en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado legalmente. Antes de la ley, puede ser aplicada como regla ante vacío o lagunas de la ley, siempre que no sea contrario a la moral y al orden público.

• La autoridad competente puede aplicar la costumbre de este tipo como norma jurídica subsidiaria en la sentencia.

• El caso de la firma o rubrica en decreto supremo y resolucion suprema respectivamente son practicas .

• Costumbre praeter legem Rige en ausencia o en silencio de la ley, cuando existe alguna laguna o vacío legal. Aquellas que establecen una regulación para un supuesto de hecho que no viene contemplado en ninguna Norma jurídica escrita.

(formación de cola, cuando hay mas demanda que capacidad de oferta)

• La costumbre en el derecho laboral. Si un empleador concede graciosamente un beneficio al trabajador durante dos años por costumbre dicho beneficio se torna en delante de cumplimiento obligatorio.

• Contra legem Esta en oposición a las normas legales. Cuando dispone una regulación contraria a lo establecido en una Norma escrita.

• Servinakuy frente a delito de violación o seducción.

• El Juez no acepta esta costumbre sino que usa como atenuantes o eximentes de pena

• La costumbre es una fuente del Derecho de carácter subsidiario. Esta nota de subsidiariedad implica dos consecuencias. En primer lugar, que las normas consuetudinarias solamente tienen vigencia cuando no haya ley aplicable al caso. La existencia de una ley excluye la aplicación de la costumbre, aunque exista y sea mejor.

• En teoría son admisibles al sistema jurídico la costumbre praeter legem y secundum legem, no así la contra legem, que se entiende que no puede derogar disposiciones legislativas. Esta afirmacion es valida para la creación de normas a las que se reconozca valor jurídico, sin embargo si puede tener influencia en la aplicación del derecho

Constitucion 1993Art 139Son principios y derechos de la función

jurisdiccional inc 8 .- El principio de no dejar de administrar

justicia por vacío o deficiencia de la ley.

En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho

consuetudinario.

Const Artículo 149°.- Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinación de dicha jurisdicción especial con los Juzgados de Paz y con las demás instancias del Poder Judicial.

•

Codigo Penal CAPITULO II: APLICACION DE LA PENA• Artículo 45.- Presupuestos para fundamentar y

determinar la pena El Juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, deberá tener en cuenta:1. Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente;2. Su cultura y sus costumbres; y3. Los intereses de la víctima, de su familia o de las personas que de ella dependen.

• Artículo 46.- Individualización de la pena Para determinar la pena dentro de los límites fijados por la ley, el Juez atenderá la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, en cuanto no sean específicamente constitutivas del hecho punible o modificatorias de la responsabilidad, considerando especialmente:(…) inc 8. La edad, educación, situación económica y medio social;(…)

DOCTRINA JURÍDICA

• Son los estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación.

La doctrina jurídica cumple tres funciones:• Científica: Estudio y organización de normas

jurídicas con el objeto de descubrir sus principios generales y construir las instituciones fundamentales.

• Práctica: Es la exposición e interpretación del ordenamiento jurídico para facilitar la tarea de aplicación del derecho.

• Crítica: Un juzgamiento de la justicia y conveniencia del derecho con el fin de que éste materialice valores dentro de la comunidad.

• La opinión de los autores no obliga, obviamente la doctrina ejerce una gran influencia en la norma y esa influencia va a ser de acuerdo al autor.

LOS ACTOS JURÍDICOS-LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

• En cuanto fuente formal del derecho son actos voluntarios del hombre realizados con la intención de producir ciertos efectos jurídicos queridos por su autor y reconocidos por el ordenamiento jurídico.

• El principio fundamental que rige aquí es el de la autonomía de la voluntad, que significa que los particulares pueden celebrar todos los actos jurídicos que estimen convenientes, fijando sus contenidos y determinando sus efectos, teniendo como única limitación que esos actos jurídicos no sean contrarios a la ley, al orden público, a la seguridad nacional, a las buenas costumbres o causen perjuicio a terceros.

• Los particulares, al ejecutar un acto jurídico, particularmente si este consiste en la celebración de un contrato, están en buena medida generando un tipo de normativa que en este caso regirá solo entre las partes con celebrantes, pero que el ordenamiento jurídico dota de fuerza obligatoria entre ellas.