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DC0 - Información pública

Seminario 8Precios de Transferencia

Principales temas de controversia entre la administración tributaria y el contribuyente


BELGICA

Dr. Jacques MalherbeProfesor Emerito de la Universidad de Louvain y Abogado en Simon Braun

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Normas belgasVentaja anormal

Ventaja gratuita a:

•Empresa asociada extranjera;

•Contribuyente extranjero sujeto a no o poco impuesto;

Añadida a renta belga (Código Impuestos sobre la renta, CIR, art. 26)

Montevideo 2018Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario - ILADT

Instituto Uruguayo de Estudios Tributarios - IUET


Pago

Pago:

•A contribuyente extranjero pagando no o poco impuestos.

•No deducibles.

•Prueba contraria posible (CIR, art. 54)

•Disposición general no aplicable a pagos a sociedades belgas

•Contrario al derecho europeo: admisible sólo si abuso demostrado en caso particular

•TJUE, C-318/10, Siat (2012)




Arm's lengthGrupo multinacional

• Beneficios anormales: incluidos en beneficios belgas.

• Beneficios incluidos en beneficios de sociedad asociada: ajuste CIR (art. 185, § 2 = art. 9 Convenio Modelo)

• Decisión anticipada (ruling).




Deducciones de pérdidas, dividendos, etc.

• No deducible de ventajas anormales o gratuitas recibidas de sociedad asociada (belga oextranjera) (CIR, art. 2017 y 79).

• No compatible con principio « arm’s length » de tratados.

• Bélgica tendría al contrario que disminuir la base imponible de la sociedad belga delbeneficio que se tendría que gravar al extranjero en el otro Estado contratante delTratado.




Derecho europeoAyudas de Estado prohibidas

Art. 107 TFUE

• Exención de « beneficios extraordinarios » considerados atribuibles a acción de otras entidades del grupo.

• Aplicacion supuesta de principios de precios de transferencia.

Comisión europea, 2016.

El gobierno apeló.




BRASIL

Dr. Jonathan Barros VitaProf. Catedrático y Director del Doctorado de UNIMAR

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PRECIOS DE TRANSFERENCIATemas de controversia entre Administración y

Contribuyente

Parámetros generales de la ley de precios de transferencia en Brasil.

La forma del contencioso tributario brasileño.

La consulta fiscal y sus impactos en los precios de transferencia como forma deAPA.

Las márgenes fijas del Cost Plus y Resale Minus brasileños y la posibilidad demodificación.

El contencioso del viejo Resale Minus (PRL 20 y 60) brasileño aplicado a lasimportaciones y en valor añadido en la industrialización bajo la IN 243.

La opción del contribuyente por los métodos brasileños.




ESPAÑA

Prof. Dra. Ana Pita GrandalCatedratica de Derecho Financiero y Tributario de la Uniersidad de Vigo

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1. Normativa

La Ley 61/1948, de 27 de diciembre del Impuesto sobre Sociedades, introdujopor primera vez, en el artículo 16, la “vinculación” entre sociedades o de éstascon personas físicas. La Ley 43/1995, de 27 de diciembre del IS, y el art. 16TRLIS (Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, versión actual: Ley36/2006, de 29 de noviembre).

Actualmente la cuestión está regulada en el art. 18 Ley 27/2014 del IS,desarrollado por el Real Decreto 634/2015, de 10 de julio, por el que se apruebael Reglamento del Impuesto (arts. 21- 36).




2. Acuerdos previos de Valoración

• En España, los Acuerdos Previos de Valoración (APAs), fueron introducidosen 1995 a través de la Ley 43/1995, de 27de diciembre, del IS, queestableció en el art. 16.6, la posibilidad de someter a la Administracióntributaria una “propuesta para la valoración previa de operacionesefectuadas entre personas o entidades vinculadas”. España fue el primerpaís de la UE en contar con una regulación interna sobre este aspecto.




3. Experiencia española en Acuerdos anticipados

•Se sigue disponiendo de escasísima información estadística sobre el númerode APA y su evolución en España. Su aplicación en cada vez mayor en España,aunque solamente sea como mecanismo aplicado por parte de las empresaspara «defenderse» y disponer de una mayor seguridad jurídica ante el agresivo,obligatorio y complejo tratamiento de las operaciones vinculadas que existe enEspaña.

•La OCDE ha publicado recientemente que “España acumula un histórico de146 acuerdos o esquemas fiscales relacionados con la tributación de lasempresas multinacionales en su territorio y que la intención de Hacienda en2016 era mantener al menos 28 acuerdos de esta naturaleza en el futuro. LaOCDE clasifica todos esos acuerdos como 'rulings', un concepto que se podríatraducir como acuerdo fiscal preferente.




4. Arbitraje

• El Real Decreto 1794/2008, de 3 de noviembre por el que se aprueba elReglamento de procedimientos amistosos en materia de imposición directa, regulatanto el procedimiento amistoso, como el procedimiento de arbitraje, únicamentedisponible este último para el contribuyente, cuando los Estados implicados sonmiembros de la UE, y se ha realizado un ajuste de Precios de Transferencia. En elresto de los casos el arbitraje sigue el régimen de convenio.




5. Fallos judiciales relevantes

• STS de 21 de febrero de 2017.

• STS de 20 de diciembre de 2017.




ITALIA

Prof. Maria Pia NastriUniversidad Suor Orsola Benincasa, Nápoles

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TRANSFER PRICING

Normas sobre las evaluaciones: recientes modificaciones legislativas. ( art. 110 ap. 7,T.U.I.R.)Adaptación a las Recomendaciones OECD:

• Eliminación del criterio del “valor normal”

• Introducción del principio “arm’s lenght principle”

¿ Puede la norma sobre las evaluaciones ser considerada como disciplina antielusiva?

Según la reciente jurisprudencia Italiana, la disciplina en materia de Transfer Princingconstituye una defensa más amplia que la más represiva prevista por la disciplina enmateria de elusión fiscal, puesto que la primera está dirigida a reprimir el fenómenoeconómico en sí mismo: no exige que la administración pruebe la finalidad elusiva de lasoperaciones sino sólo la existencia de “transacciones” entre compañías vinculadas por unprecio aparentemente inferior a un precio normal.

Se trata de la mera represión del fenómeno económico que altera la competencia y quetiene como consecuencia la inversión de la carga de la prueba, recayendo esta última enel contribuyente.




ADVANCED PRICING AGREEMENT● Acuerdos preventivos destinados a las empresas con actividad internacional.

(Art. 31-ter, D.P.R. 600/73)

● Hace algunos años en Italia ha sido introducida una nueva tipología de rulinginternacional.

● Se trata de un acuerdo, clasificable como APA y que puede ser bilateral omultilateral e involucrar una o más sociedades del grupo más las administracionestributarias interesadas con el fin de prevenir la doble imposición.

● Los APA, a diferencia de los procedimientos amistosos, del arbitraje (art. 25 modeloOECD) y del Convenio arbitral (n. 90/436/CEE), son acuerdos preventivos entre elContribuyente y la Administración tributaria dirigidos a la definición preventiva delos precios de transferencia en el periodo impositivo en que ha sido suscrito elacuerdo y por los cuatros periodos siguientes.

● Los acuerdos tienen como objetivo asegurar certeza preventiva en relación con loscriterios y los métodos adoptados para la determinación de los precios detransferencia. Asimismo, su finalidad es la de prevenir controversias en materia deTransfer Princing.




ADVANCED PRICING AGREEMENT

Hipótesis de aplicación retroactiva de los APA.

•Si el acuerdo sigue otros acuerdos suscritos con las autoridades competentes de otrosEstados en virtud de procedimientos amistosos previstos por las Convencionesinternacionales contra las dobles imposiciones y las mismas circunstancias de hecho yde derecho recurran por más periodos impositivos ( no anteriores a la presentación dela instancia) los mencionados acuerdos vincularán las partes según cuanto convenidocon dichas autoridades (roll-back).

•El contribuyente tiene la facultad de que el acuerdo pueda tener eficacia retroactiva,rectificando su mismo comportamiento (mediante corrección, el llamado "ravvedimentooperoso" o declaración integrativa)




ADVANCED PRICING AGREEMENT

Naturaleza de los acuerdos

•¿ Cuál es la naturaleza de estos acuerdos?

•¿Naturaleza contractual-negocial?

•¿Naturaleza interpretativa – declarativa?

•¿Naturaleza consensual- participativa?

•Se trata de formas de ejercicio consensual y compartido de los poderes decompetencia de la Administración tributaria.

•El acuerdo suscrito genera un vinculo entre las partes.

El objetivo del acuerdo preventivo entre la administración tributaria y la empresa conactividad internacional es generar una situación de seguridad relativamente a losperfiles de hechos y de derechos definidos en contradictorio.




CORRESPONDING ADJUSTMENT

Reducciones siguientes a primary adjustment ( art. 31 quater d.p.r.600/73)

●Nuevo procedimiento interno para el reconocimiento de las variaciones negativas.

●En caso de primary adjustment, la sociedad residente puede pedir un corresponding adjustmentque consiste en una variación negativa de su propia base imponible a condición que entre los dosPaíses exista un Convenio para prevenir la doble imposición.

●Procedimiento:

●En todos los casos previstos, es posible realizar una fase de prefeeling con el fin de obteneraclaraciones e indicaciones por la Administración Tributaria.

●El procedimiento se concluye dentro de 180 días desde la presentación de la instancia y en casode denegación permanece la oportunidad de pedir la activación de las MAP.





CUESTIONES ABIERTAS

¿ Es posible una estimación parcial de la instancia?

¿ Es posible obtener una variación negativa si el primary adjustment no es definitivo?

¿ Cuál será la documentación probatoria necesaria?

¿ Es posible apelar la desestimación de la instancia por la administración tributaria?

¿ Se puede apelar el requerimiento emitido por la Administración tributaria en contraste con el

acuerdo suscrito entre las partes?





● VENTAJAS DE LA NUEVA DISCIPLINA

Para la administración tributaria:

- mejora de la eficiencia de la actividad de la Administración tributaria.

-reducción de los procedimientos amistosos existentes en la actualidad: reducción de los tiemposde la instrucción y del número total de los procedimientos.

Para el contribuyente:

- nuevo remedio preventivo para la resolución de las controversias, que prevé el contradictoriocon la administración tributaria.

- más garantías de resultados por el contribuyente.

- garantizar a las relaciones tributarias seguridad y estabilidad.




URUGUAYEliana Sartori

Director – [email protected]



ContribuyenteINTRODUCCIÓN

•Normas legales específicas 7/2007. Desde 2009 reglamentación y aplicación efectiva.

•Recogen el principio arm´s length y sustancialmente siguen las directrices de la OCDE (sin

remitirse a éstas expresamente). Tribunales y Administración recurren a ellas para interpretar y emitir fallos/opiniones.

•Métodos de norma doméstica recogen OCDE. Diferencias: “sexto método” (commodities) + criterios de comparabilidad: norma doméstica (i) características de las transacciones; (ii) funciones o actividades; (iii) términos contractuales; y (iv) circunstancias económicas. OCDE: incluye además estrategias comerciales.

•APA unilateral (DGI - Contribuyente local): desde 1/2009. Desde 1/2017: BAPA y multilateral.Complementan mecanismos tradicionales (administrativos, judiciales y de los CDI) para resolver problemas de PT.

•Arbitraje para resolución de controversias: sí, los CDI lo prevén en Art 9 (2) y Procedimiento Amistoso (Art 25). Sin laudos hasta el momento.





ContribuyenteASUNTOS CONTROVERTIDOS

•Ajustes extraordinarios no reconocidos en el balance de la compañía.

•Cuestionamiento de compañías comparables.

•Recuperación de gastos de start up en el primer año de operaciones.

•Demostración de la prestación efectiva de los servicios recibidos.

•Requerimiento de información de la contraparte (aún si se analiza desde perspectiva sujeto local).

•Apertura de la rentabilidad: por mercado geográfico, proveedor y distribución local.

•Criterios de segmentación.





ContribuyenteAplicación del conjunto de normas de derecho tributario supranacional, internacional e interno: ¿cuál prevalece en Uruguay?

•Tratados internacionales deben aprobarse por ley nacional para adquirir vigencia. Rango normativo: equivalente al de ey nacional, pero no se admite su derogación por vía de legislación doméstica (treaty override). Sin embargo, infravalente respecto a la Constitución.

•Si existe contradicción entre derecho internacional e interno: prevalece internacional (en situaciones que califiquen para su aplicación). “Lex specialis”: reconocido por Administración Tributaria uruguaya, en respuesta a Consulta 4.102).

•Ejemplo: CDIs que prevén necesidad de ajuste correlativo (Art 9, 2) en ambas jurisdicciones.

•Derecho internacional ha sido visto tradicionalmente en Uruguay como parte del ordenamiento jurídico general.

•Consenso acerca del carácter monista del ordenamiento jurídico.




VENEZUELA

Dr. Jesús Sol GilSocio de LEGA Abogados

[email protected]



ContribuyenteAspectos de las normas PT en Venezuela

•Se estableció régimen legal de PT en la reforma LISR de 1999, antes de esta fecha se establecía normas que los costos y gastos se consideraban deducibles siempre que fueran los del mercado, sin que se estableciera metodología.

•Recogen el principio arm´s length y sustancialmente siguen las directrices de la OCDE, remitiendo expresamente a dichas directrices en la reforma de LISR de 2001 (Artículo 116).

•APA´s: Se estableció por primera vez en la reforma del Código Orgánico Tributario (COT) de 2001 (a la fecha ninguno suscrito)

•Arbitraje: La reforma de COT 2001 establece la posibilidad de acudir a arbitraje tributaria en general incluye a PT, ningún contribuyente a planteado este medio de resolución de controversia, por cuanto la norma establece que el laudo es apelable al TSJ.





ContribuyenteAsuntos a Destacar de PT en Transferencia en Venezuela y controversia

•Escasa fiscalización en el fondo en esta materia, AT se viene limitando a solicitar informe de estudio y cumplimiento de deber formal de declaración de PT (PT-99).

•Ajuste relevante en cuantía están referidos a tasas de intereses en operaciones ente relacionada.

•Escogencia del método (Caso Bayer)

•Bases de comparables (problemática en economía con control de cambio y tasa de cambio en mercado paralelo)





Contribuyente

Problemas Actuales

• Control de la economía por parte del Gobierno

• Control de cambio

• Controles de precios

• Nacionalizaciones de empresas

• Economía en recesión

• Hiperinflación

CON ESTOS CONTROLES Y ECONOMIA DISFUNCIONAL, HIPERINFLACIÓN Y DEVALUACIÓNCONSTANTE DE LA MONEDA ES PRACTICAMENTE IMPOSIBLE MEDIR OPERACIONES BAJOPRINCIPIO DE PRECIO DE TRANSFERENCIA.




COLOMBIA

Mauricio A. Plazas VegaProfesor Emerito Universidad del Rosario Colombia

[email protected]



Contribuyente•Generalidades: Las normas sobre precios de transferencia fueron creadas por la ley 788 de2002, modificadas por la ley 1607 de 2012. Fueron objeto de reglamentación por el decreto 1625de 2016 – Decreto Reglamentario Unificado (DUR) – modificado por dec. 2120 de 2017.

•Las reglas generales están recogidas en los artículos 260-1 a 260-11 del Estatuto Tributario.

•Colombia es miembro de la OCDE desde mayo de 2018 y, en tal virtud, tendrá que sefir de cercalas directrices de su Comité Fiscal.

• Es de anotar que la Corte Constitucional, mediante sentencia C-690 de 2003, declaró lainexequibilidad de apartes de los artículos 260-6 y 260-9 que hacían remisión expresa a lasDirectrices para una suerte de reenvío a lo que proponen acerca de los países de baja imposicióno no colaborantes, por considerar que se violaba con ello el principio de reserva de ley del art.338 C.P.





Contribuyente•APA: El art. 260-10 E.T. faculta a la Administración para la suscripción de acuerdos anticipadosde PT. Sin embargo la discrecionalidad con que cuenta la DIAN para aprobarlos y cuestionarlosposteriormente ha dado lugar a que tengan muy poca o prácticamente ninguna aplicación.

•Arbitraje: La legislación interna no prevé el arbitramento como mecanismo de solución decontroversias. Únicamente si el CDI dispone la aplicación del procedimiento arbitral (que serealiza en los términos del Modelo OCDE) será procedente el mecanismo .





ContribuyenteASUNTOS CONTROVERTIDOS

Los principales puntos de controversia sobre la materia son:

-Selección de comparables.

-Documentación exigida para la evaluación de las operaciones.

-Escogencia de método para la elaboración del estudio de PT.

Jurisprudencia sobre la materia:

-Sentencia del 8 de agosto de 2013 – Tribunal Administrativo de Cundinamarca, sentencia de primera instancia – Litigio sobre la selección de comparables – Adverso a las pretensiones del contribuyente.

-Sentencia del 23 de noviembre de 2017 – Tribunal Administrativo de Cundinamarca, sentencia de primera instancia – Litigio por modificación injustificada en el estudio de PT – Adversa a las pretensiones del contribuyente.





ContribuyentePREVALENCIA DEL DERECHO INTERNO O DERECHO INTERNACIONAL?

Si bien la Corte Constitucional ha manifestado que en el país opera un sistema monista

moderado de derecho constitucional , en la práctica se observa que se trata más bien de un

sistema monista rígido de derecho constitucional, a la luz del cual prevalece la Constitución por

encima de las normas de carácter internacional, a pesar de que Colombia hace parte la

Convencion de Viena sobre el Derecho de los Tratados.

La cuestión, sin embargo, se morigera con el regimen de control previo de constitucionalidad que

ejerce la Corte sobre el cuerpo de tratado, como condición previa para su ratificación. Las

disposiciones del tratado que la Corte encuentre contrarias a la Carta Política deben dar lugar a

reserva con motivo del canje de instrumentos de ratificación.



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