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Compliance EmpresarialSu trascendencia en virtud de la Miscelánea Fiscal 2019

Ponentes

Luis Miguel Ramírez RuggebergCo Managing Partner LHO México

C.P. y M.I. Cirilo Sanchez SanchezMassat y García Consulting Services

1. COMPLIANCE EMPRESARIAL– ¿Qué es el Compliance? (Iniciativa Privada apoyando al Estado)

– Responsabilidad penal de las personas jurídicas (El fin del Societas delinquerenon potest)

– Derecho comparado: Caso España (10 Year Challenge)

– El sector Financiero y el compliance (HSBC)

– El sector Infraestructura y el compliance (Ley General de R. A. Y Política deIntegridad)

– El Compliance Universal

2. MISCELÁNEA FISCAL 2019

Índice

“La obligación de las personas jurídicas de establecer mecanismos internos queprevengan que determinadas personas físicas, que ocupan puestos de relevancia,cometan dentro de éstas un delito en beneficio de la empresa”

Compliance Empresarial = Seguro o garantía

Compliance Empresarial = El granito de arena de la iniciativa privada en la lucha vs lacorrupción

¿Qué es Compliance?

Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas

Derecho Comparado: España

-10 YEAR CHALLENGE-1. La reforma operada por la Ley Orgánica 5/2010 suprime el “societas delinquere

non potest” e introduce la responsabilidad penal de las Personas Jurídicas.

2. La Ley Orgánica 1/2015 que reformó la Ley Orgánica 5/2010 dirige a todas lasempresas a diseñar e implantar “modelos de organización y gestión de riesgospenales” orientados a prevenir y evitar comportamientos delictivos en laempresa.

Los temas preponderantes dentro de las regulaciones españolas son los siguientes:

• Supuestos de Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas

• Consecuencias Jurídicas

• Atenuantes de la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas

Sentencias Emitidas por el Tribunal Supremo

El Tribunal Supremo se ha pronunciado sobre el fundamento de la responsabilidad penal de la persona jurídica:

1. Sentencia del Tribunal Supremo 221/2016, de 16 de marzo:

<<En definitiva, en la medida en que el defecto estructural en los modelos degestión, vigilancia y supervisión constituye el fundamento de la responsabilidad deldelito corporativo, la vigencia del derecho a la presunción de inocencia impone queel Fiscal no se considere exento de la necesidad de acreditar la concurrencia de unincumplimiento grave de los deberes de supervisión. Sin perjuicio de que la personajurídica que esté siendo investigada se valga de los medios probatorios que estimeoportunos –pericial, documental, testifical- para demostrar su correctofuncionamiento desde la perspectiva del cumplimiento de la legalidad.>>

2. Sentencia del Tribunal Supremo 516/2016, de 13 de junio:

<<El art. 31 bis del Código Penal actúa como una cláusula de determinación de la autoría definitoria del tipo de autor en las personas jurídicas. El art. 31 bis señala los presupuestos que han de concurrir para la declaración de persona jurídica como autora del delito, esto es, un delito cometido por persona física -representantes legales o por empleados- en nombre o por cuenta de una persona jurídica o en ejercicio de las actividades sociales por cuenta o en beneficio directo o inmediato de la persona jurídica, y que por ésta no han adoptado las medidas de organización y gestión necesarias, que incluyen medidas de vigilancia y control de los posibles resultados típicos que el ejercicio de su actividad de la persona jurídica pueda realizar. En el diseño de esta imputación a título de autor del delito a la persona jurídica, el legislador ha optado por un sistema vicarial, siendo independiente la responsabilidad penal de la persona física y de la jurídica, respondiendo cada una de ellas de su propia responsabilidad>>.


3. Sentencia del Tribunal Supremo 154/2016, de 29 de febrero:

<<Es conveniente señalar, intentando eludir en lo posible categorías doctrinales que,sin ser necesarias para la decisión sobre las pretensiones aquí deducidas, podrían darorigen a eventuales confusiones interpretativas, que lo que no admite duda, visto eltexto legal (art. 31 bis CP, especialmente tras la Reforma de la LO 1/2015) es el hechode que el sistema de responsabilidad penal de la persona jurídica se basa, sobre laprevia constatación de la comisión del delito por parte de la persona físicaintegrante de la organización como presupuesto inicial de la referida responsabilidad,en la exigencia del establecimiento y correcta aplicación de medidas de controleficaces que prevengan e intenten evitar, en lo posible, la comisión de infraccionesdelictivas por quienes integran la organización.


Así, la determinación del actuar de la persona jurídica, relevante a efectos de la afirmación de su responsabilidad penal (incluido el supuesto del anterior art. 31 bis.1 parr. 1º CP y hoy de forma definitiva a tenor del nuevo art. 31 bis. 1 a ) y 2 CP , tras la reforma operada por la LO 1/2015), ha de establecerse a partir del análisis acerca de si el delito cometido por la persona física en el seno de aquella ha sido posible, o facilitado, por la ausencia de una cultura de respeto al Derecho>>.


Marco Jurídico en el Derecho Mexicano

La Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas en México se encuentra reguladapreponderantemente en las siguientes normas:

• Código Nacional de Procedimientos Penales (CNPP). (5 de marzo 2014)

• Código Penal para la Ciudad de México u otra Entidad Federativa (CPCDMX). (18de diciembre 2014)

• Ley General de Responsabilidades Administrativas (LGRA). Entró en vigor el 18 dejulio de 2016.

Dentro de estas tres normas se establece:

1. Cuándo es responsable penalmente una Persona Jurídica

2. Faltas Administrativas Graves y actos vinculados

3. Consecuencias Jurídicas

4. Determinación de la responsabilidad penal de la Persona Jurídica

5. Extinción, Modificación y Atenuantes de la Responsabilidad Penal

Jurisprudencia

Responsabilidad de los Representantes de las Personas Morales.

“No puede admitirse que carezcan de responsabilidad quienes actúan a nombre delas personas morales, pues de aceptarse tal argumento los delitos que llegaran acometer los sujetos que ocupan los puestos de los diversos órganos de las personasmorales, quedarían impunes, ya que las sanciones deberían ser para la personamoral, lo cual es un absurdo lógica y jurídicamente hablando, pues las personasmorales carecen de voluntad propia y no es sino a través de las personas físicas comoactúan. Es por esto que los directores, gerentes, administradores y demásrepresentantes de las sociedades, responden en lo personal de los hechosdelictuosos que cometan en nombre propio o bajo el amparo de la representacióncorporativa”.

¿Cuándo existe la responsabilidad penal?

Con fundamento en el Artículo 421 del CNPP, las Personas Jurídicas son responsablespenalmente cuando sea cometido un delito:

• En su nombre

• Por su cuenta

• En su beneficio

• A través de los medios que proporcionen

• Cuando haya existido inobservancia del debido control en su organización, el cualse compone de la implementación y ejecución de medidas para el cumplimientonormativo, así como para la prevención de riesgos y comisión de delitos.

¿Cuándo existe la responsabilidad penal?

La LGRA establece en su artículo 24, que las Personas Jurídicas serán sancionadascuando sean vinculadas con faltas administrativas graves cometidas por servidorespúblicos:

• En su nombre

• Cuando se pretenda obtener un beneficio para la persona jurídica

• * Política de Integridad (Permitirá valorar la responsabilidad de la personajurídica)

Punto de Encuentro México - España

Los Compliance Programs o Manuales de Prevención del Delito (autoregulación regulada).

El Sector Financiero

• KYC

• Protección de datos

• Ley de Mercado de Valores

• Prevención de Lavado de Dinero

• Códigos y reglamentos de conducta internos

• Responsabilidad social corporativa y reputación

Funciones de un departamento de Compliance en el sector Financiero:

Identificación – Prevención – Vigilancia y detección – Resolución – Consultivo

Oficial de Cumplimiento

El sector infraestructura ¿Política de Integridad?

• Un manual de organización y procedimientos;

• Un código de conducta debidamente publicado y socializado (aplicación real);

• Sistemas adecuados y eficaces de control, vigilancia y auditoría, de integridad;

• Sistemas de denuncia, al interior y exterior y consecuencias concretas;

• Sistemas y procesos adecuados de entrenamiento y capacitación;

• Políticas de recursos humanos VS personas riesgosas para la integridad de la sociedad. (Sin discriminar).

• Mecanismos que aseguren en todo momento la transparencia y publicidad de sus intereses.

¿Qué es una Falta Administrativa Grave?

Realizada por un Servidor Público utilizando su cargo o posición para la comisión deun delito.

Los actos de particulares que pueden ser vinculados con estas Faltas son:

• Soborno: se ofrece un beneficio indebido al servidor público.

• Participación ilícita en procedimientos administrativos: se realizan actos uomisiones ilícitas para participar en los procedimientos.

• Tráfico de influencias: se utiliza poder político o económico para obtener unbeneficio.

¿Qué es una Falta Administrativa Grave?

Los actos de particulares que pueden ser vinculados con estas Faltas son:

• Utilización de información falsa: documentación falsa o alterada que simule elcumplimiento de requisitos legales.

• Colusión: actos u omisiones que tengan como objetivo un beneficio indebido enlas contrataciones públicas.

• Uso indebido de recurso públicos: actos en los que se apropie, haga un usoindebido, o desvíe los recursos públicos de su objeto.

• Contratación indebida de ex Servidores Públicos: Contratación de una personaque haya sido servidor público el año previo, y que posea información privilegiadaobtenida por su cargo.

Compliance Universal

Consecuencias Jurídicas

El CNPP en su artículo 422 establece las consecuencias jurídicas aplicables a PersonasJurídicas:

• Sanción pecuniaria

• Decomiso de instrumentos, objetos o productos del delito

• Publicación de sentencia

• Disolución

• Suspensión de actividades

• Clausura de locales o establecimientos

• Prohibición de realizar en un futuro las actividades en las que se haya cometido eldelito

• Inhabilitación temporal

• Amonestación pública

La pena aplicable dependerá del grado de culpabilidad que haya tenido la PersonaJurídica, así como la gravedad del delito cometido.

Extinción, modificación y atenuantes de la Responsabilidad PenalEl CPCDMX en su artículo 27 Quintus establece las atenuantes a la responsabilidadpenal de las Personas Jurídicas:

• Colaboración en la investigación del delito aportando nuevos y decisivos mediosde prueba

• Reparación del daño antes del juicio oral

• Establecimiento de medidas eficaces para la prevención de delitos futuros.

El CNPP establece que la responsabilidad penal no se extingue ni modifica cuando laempresa:

• Se fusione

• Se absorba

• Se escinda

• Existe una disolución aparente, en la que ésta continúe su actividad económica yse mantenga la identidad sustancial de clientes, proveedores y empleados, o de laparte más relevante de todos ellos.

Miscelánea Fiscal 2019

Ley de Ingresos de la Federación publicada el 28 de diciembre de 2018

Algunos de los aspectos relevantes contenidos en esta ley:

• Eliminación de la Compensación Universal

• Estímulos fiscales

• Tasa de retención de ISR sobre intereses

• Regularización en materia de prevención de lavado de dinero

Ley de Ingresos de la Federación publicada el 28 de diciembre de 2018

Lo que NO se aprobó:

• Eliminación del límite de deducción de nómina exenta

• Retención de IVA e ISR sobre servicios para combatir venta de facturas

• Impuesto a las herencias y donaciones

• Impuesto sobre servicios digitales


Eliminación de la Compensación Universal

La eliminación de la Compensación de saldos a favor contra impuestos retenidos (ISRretenido por salarios, honorarios, arrendamiento, entre otros), ahora solo, se podráncompensar las Cantidades a Favor solo contra el mismo tipo de impuesto.

Para aquellos saldos a favor generados hasta el 31 de diciembre de 2018 se permitirála compensación de dichos saldos a favor contra cualquier impuesto propio ya sea ISRpersonas morales o IVA.


Estímulos Fiscales

(Entre los que destacan)

• Estímulo IEPS por adquisición de diésel, consistente en acreditar el impuestocausado por la enajenación del combustible contra el ISR propio únicamentecontra el impuesto del ejercicio.

• Acreditamiento contra el ISR del 50% del monto de las cuotas pagadas al utilizar laRed Nacional de Autopistas de Cuota, aplicable a personas que se dediquen altransporte terrestre de carga o pasaje.

• Acreditamiento contra el ISR del derecho especial sobre minería.

• Deducción adicional del 25% del salario pagado a personas con algunadiscapacidad.

• Disminución de la PTU en pagos provisionales de ISR.

• Crédito fiscal contra pagos provisionales de ISR a contribuyentes que aporten aproyectos de inversión en la producción o distribución cinematográfica nacional


Regularización en materia de prevención de lavado de dinero

• Se establece que para dar debido cumplimiento a las obligaciones previstas en los artículos 17 y 18 de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita (Ley Anti-lavado), los sujetos obligados que no se encuentren al corriente en el cumplimiento de dichas obligaciones por el periodo del 1 de julio de 2013 al 31 de diciembre de 2018, podrán implementar programas de auto regularización, sin que procedan sanciones, previa autorización del Servicio de Administración Tributaria.


Regularización en materia de prevención de lavado de dinero

• El SAT podrá condonar las multas que se hayan fijado en términos de la Ley Anti-lavado durante el periodo de incumplimiento que ampare el programa de auto regularización.

• El SAT deberá emitir reglas para la aplicación del programa de auto regularización en un plazo máximo de 60 días contados a partir de la entrada en vigor de la presente Ley.


Decreto de estímulos fiscales Región Fronteriza Norte (RFN)

• Publicado el 31 de diciembre de 2018 y estará vigente durante 2019 y 2020.

• Los contribuyentes elegibles para el estímulo del ISR son las personas físicas ymorales que tributen en los siguientes regímenes:

– Personas Morales del Régimen General

– Personas Físicas con actividades empresariales y profesionales

– Personas Morales del régimen opcional de acumulación de ingresos (flujo deefectivo)

• Aplicará de manera opcional para ISR e IVA en algunas ciudades de la RFN



Baja California Sonora Chihuahua CoahuilaNuevo

LeónTamaulipas

Ensenada San Luis Río Colorado Janos Ocampo Anáhuac Nuevo Laredo

Playa de

RosaritoPuerto Peñasco Ascensión Acuña Guerrero

TijuanaGeneral Plutarco Elías

CallesJuárez Zaragoza Mier

Tecate Caborca Praxedis G. Guerrero Jiménez Miguel Alemán

Mexicali Altar Guadalupe Piedras Negras Camargo

Sáric Coyame del Sotol Nava Gustavo Díaz Ordaz

Nogales Ojinaga Guerrero Reynosa

Santa Cruz Manuel Benavides Hidalgo Río Bravo

Cananea Valle Hermoso

Naco Matamoros

Agua Prieta



Condiciones para la aplicación en el ISR

• Tener ingresos en al menos 90% en la RFN.

• También incluye a personas que su residencia fiscal se ubique fuera de la RFN, que tengan establecimientos, agencias, o sucursales dentro de la mencionada RFN podrán gozar del estímulo, en la proporción de los ingresos que correspondan a la RFN.


Monto del estímulo en el ISR

• Consiste en la disminución de la tercera parte del ISR causado anual como en pagos provisionales, únicamente sobre los ingresos obtenidos en la RFN; es decir, se pagará un 66.6667% del ISR que se cause por los ingresos obtenidos en la RFN.

• Para personas morales , esto equivale a que pagarán una tasa del 20% de ISR, y para el caso de personas físicas dependerá según el rango de la tarifa en que se ubiquen.

• Cuando los ingresos se obtengan en la RFN solo correspondan a una sucursal, el monto del estímulo se aplicará en la proporción que representen los mencionados ingresos entre el total de ingresos del contribuyente.

Requisitos

• Solicitar inscripción en el PBERFN a más tardar el 31 de marzo a través de la ficha de trámite 1/DEC-10 “Aviso para inscribirse en el Padrón de beneficiarios del estímulo para la región fronteriza norte”.

• Acreditar tener su domicilio fiscal en la RFN por los últimos 18 meses.

• Inscribirse en el Padrón de Beneficiarios del Estímulo para la Región Fronteriza Norte (PBERFN)

– Quienes cuenten con una sucursal dentro de la RFN, deberán acreditar que la misma tiene cuando menos 18 meses a la fecha de su inscripción en el PBERFN.

– Contar con firma electrónica

– Contar con opinión positiva de cumplimiento de obligaciones

– Tener acceso al Buzón Tributario

– Colaborar semestralmente con una revisión en tiempo real


Quienes inicien actividades deberán:

– Solicitar inscripción en el PBERFN

– Contar con capacidad económica, bienes de activo nuevos e instalaciones en la RFN

– Estimar que al menos el 90% de los ingresos de ejercicio son obtenidos en dicha zona

El SAT contará con un mes para resolver la solicitud de inscripción al Padrón, operando en este caso la negativa ficta. La inscripción tendrá vigencia anual, por el ejercicio en que se otorga, cada año deberá solicitarse la renovación, a más tardar al presentar la declaración anual.


Sujetos no elegibles

Existe una lista de contribuyentes quienes no podrán aplicar el estímulo, mismos queestán señalados en el artículo sexto del decreto de estímulos de la RFN, entre loscuales destacan:

• Quienes obtengan Ingresos que deriven de bienes intangibles.

• Quienes obtengan Ingresos que deriven de “comercio digital”, salvo los queseñale el SAT. No se define qué se entiende por “comercio digital”

• Instituciones de crédito, de seguros y de fianzas, de los almacenes generales dedepósito, arrendadoras financieras y uniones de crédito.

• Contribuyente del Régimen Opcional para Grupos de Sociedades

• Coordinados y sector primario.

• Contribuyentes del Régimen de Incorporación Fiscal (RIF) y con ingresos porservicios profesionales (honorarios)


Sujetos no elegibles

• Maquiladoras (IMMEX) que tributen conforme a los artículos 181 y 182 de la Leydel ISR

• Sociedades cooperativas de producción

• Empresas que Facturan de Operaciones Simuladas (EFOS) y Empresas queDeducen facturas de Operaciones Simuladas (EDOS)

• Quienes suministren personal mediante subcontratación laboral o seanconsiderados intermediarios laborales (Outsourcing)

• Quienes apliquen otros beneficios o estímulos fiscales

• Contratistas conforme a la Ley de Hidrocarburos.


Estimulo para el IVA

Se otorga un crédito del 50% del IVA causado a quienes realicen los siguientes actos o actividades objeto del impuesto en establecimientos ubicados dentro de la RFN:

• Enajenación de bienes

• Prestación de servicios independientes

• Arrendamiento

• El crédito se aplica directamente sobre la tasa de impuesto causada al momentodel acto; es decir, a una operación gravada al 16%, se le aplicará un crédito de 8%,quedando así la tasa causada en 8%.


Requisitos

Los requisitos para aplicar el estímulo de IVA son:

• Que la entrega material de bienes o la prestación del servicio se haga en la RFN.

• Presentar aviso de la aplicación del estímulo a más tardar el 7 de febrero de 2019 a través de la ficha de trámite 4/DEC-10 “Aviso para aplicar el estímulo fiscal de IVA en la región fronteriza norte”.

• Quienes inicien actividades presentarán el aviso junto con su inscripción al RFC.


Operaciones excluidas

Se excluyen las siguientes operaciones de este estímulo:

• Enajenación de inmuebles

• Enajenación de intangibles

• Suministro de contenidos digitales como audio o video

• EFOS (Empresas Facturadoras de Operaciones Simuladas) y EDOS (EmpresasDeductoras de Operaciones Simuladas)


Cámara Española de ComercioHomero 1430, Col. Polanco

Del. Miguel Hidalgo, Ciudad de MéxicoTel. 53955281/53954803 ext.121

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LHOBosque de Pirules 40, Col. Bosques de las Lomas

Del. Miguel Hidalgo, Ciudad de MéxicoTel. 55960944/52450954

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