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NOTAS SOBRE LA JUSTICIABILIDAD Y CONSTRUCCIOacuteN JURISDICCIONAL DEL DERECHO A LA PROTECCIOacuteN

DE LA SALUD EN MEacuteXICO

Laura ranGEl HErnaacutenDEz

sumario I La atencioacuten a la salud desde el enfoque asistencial II La salud a partir de acciones estatales III La institucionalizacioacuten del servicio puacuteblico de salud IV El reconocimiento del derecho a la proteccioacuten de la salud en la Constitucioacuten mexicana V La reforma constitucional de 2011 en mate-

ria de derechos humanos y del juicio de amparo

Hoy no quedan dudas respecto de que todas las personas son titulares del de-recho al disfrute del maacutes alto nivel posible de salud fiacutesica y mental asiacute como a su proteccioacuten y ejercicio efectivo tanto por su reconocimiento a nivel inter-nacional en los principales instrumentos universales y regionales de derechos humanos como en una gran cantidad de Constituciones de los Estados sin embargo esta conviccioacuten no siempre ha tenido el mismo alcance ni grado de cumplimiento es por ello que hemos seleccionado este tema para participar en este importante evento acadeacutemico que goza de una perspectiva histoacuterica

De esta manera se abordaraacute brevemente la evolucioacuten de este derecho a partir de diferentes momentos en el tiempo los cuales si bien no se basan en un criterio cientiacutefico nos permitiraacuten mostrar su avance

I la atEncioacuten a la saluD DEsDE El EnFoQuE asistEncial

Existe evidencia de que la salubridad fue un tema importante en los tiempos virreinales no obstante debe mencionarse que buena parte de los servicios de salud que existiacutean se encontraban encomendados a las corporaciones

Maestra en derecho y en derecho procesal constitucional Miembro del Instituto Mexi-cano de Derecho Procesal Constitucional Fue titular del Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales Culturales y Ambientales de la Comisioacuten Ejecutiva de Atencioacuten a Viacutectimas

DR copy 2018 Instituto de Investigaciones Juriacutedicas - Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico

Poder judicial del estado de Michoacaacuten

156 LAURA RANGEL HERNAacuteNDEZ



religiosas y particulares es decir no eran prestados de manera directa por instituciones del Estado el cual en todo caso soacutelo se ocupaba de saneamien-to epidemias etceacutetera de modo que las personas accediacutean a las atenciones meacutedicas seguacuten su capacidad para pagarlas lo cual por supuesto suponiacutea la virtual exclusioacuten de la mayoriacutea de la poblacioacuten de los cuidados meacutedicos o de una atencioacuten miacutenimamente completa Las uacutenicas medidas de proteccioacuten general pasaban por medidas de beneficencia ya fuera por parte del Estado o bien privada

II la saluD a partir DE accionEs EstatalEs

Un poco maacutes adelante se evidencia que el Estado retoma las acciones relacio-nadas con la salud con hechos relevantes a destacarse por ejemplo en 1841 el entonces presidente Antonio Loacutepez de Santa Anna ordenoacute la creacioacuten del Consejo Superior de Salubridad con atribuciones de higiene puacuteblica y poli-ciacutea sanitaria el cual ademaacutes entre 1903 y 1910 lidioacute con epidemias fiebre amarilla malaria tuberculosis y enfermedades veneacutereas ademaacutes de que pro-picioacute pavimentacioacuten de banquetas y un adecuado sistema de dotacioacuten de agua potable y alcantarillado inclusive hubo contacto con la Asociacioacuten Americana de Salud Puacuteblica creada en 1872 y con la Asociacioacuten Meacutedica Americana en 18911 En 1891 se expidioacute el primer Coacutedigo Sanitario del Meacutexico indepen-diente

III la institucionalizacioacuten DEl sErvicio puacuteBlico DE saluD

Una modificacioacuten normativa de gran relevancia para el tema que nos ocupa ocurrioacute hasta 1908 cuando se reformoacute la Constitucioacuten de 1857 para facultar al Congreso de la Unioacuten para dictar leyes en materia sanitaria2

1 Gudintildeo-Cejudo Mariacutea Rosa et al ldquoLa Escuela de Salud Puacuteblica de Meacutexico su fun-dacioacuten y primera eacutepoca 1922-1945rdquo Salud Puacuteblica de Meacutexico vol 55 nuacutem 1 enero-febrero de 2013 p 82

2 Saacutenchez Cordero Olga Participacioacuten en el simposio internacional ldquoPor la calidad de los Servicios Meacutedicos y la Mejoriacutea de la Relacioacuten Meacutedico Pacienterdquo celebrado en el audito-rio Jaime Torres Bodet del Museo Nacional de Antropologiacutea e Historia en la Ciudad de Meacute-xico el 9 de octubre de 2000 Coleccioacuten discursos nuacutem 6 Poder Judicial de la Federacioacuten 2000 disponible en httpgooglSMGbMP

Para un panorama sobre el derecho sanitario veacutease Quero Morales Joseacute Derecho sa-nitario mexicano disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrevrevfacdermx cont49dtrdtr8pdf



157 NOTAS SOBRE LA JUSTICIABILIDAD Y CONSTRUCCIOacuteN



Y un poco maacutes adelante resulta de gran trascendencia sentildealar que fiel a sus convicciones de caraacutecter social la Constitucioacuten de 1917 que ha sido reconocida mundialmente por ser la primera en contemplar derechos de este tipo incorpora cierta proteccioacuten a la salud de las personas en Meacutexico a traveacutes del artiacuteculo 73 que en su fraccioacuten XVI faculta al Congreso para le-gislar en materia de salubridad puacuteblica ademaacutes de establecer el Consejo de Salubridad con una serie de facultades incluyendo las de caraacutecter extraor-dinario para legislar asiacute tambieacuten en el artiacuteculo 123 se consignan referencias a la salud de los trabajadores

En congruencia en 1918 se establecioacute un Departamento de Salubridad dependiente del Poder Ejecutivo con jurisdiccioacuten a nivel nacional poste-riormente mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacioacuten en octubre de 1943 se creoacute la Secretariacutea de Salubridad y Asistencia la cual se transformoacute en la actual Secretariacutea de Salud mediante reforma a la Ley Or-gaacutenica de la Administracioacuten Puacuteblica Federal publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 21 de enero de 19853

En el aacutembito legislativo destaca la publicacioacuten de la Ley de Coordina-cioacuten y Cooperacioacuten de Servicios Sanitarios en la Repuacuteblica publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 25 de agosto de 1934 el Coacutedigo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos publicado el 1o de marzo de 1955 y el Coacute-digo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos del 26 de febrero de 1973 publicado en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 13 de marzo de 19734

Las anteriores normas fueron abrogadas por la actual Ley General de Salud que en su versioacuten original fue publicada en la Segunda Seccioacuten del Diario Oficial de la Federacioacuten el 7 de febrero de 1984 y que ha sufrido diversas reformas hasta el texto que conocemos hoy con esta normatividad se da paso a la conformacioacuten del sistema nacional de salud Tambieacuten cabe men-cionar que en 1996 se reestructuroacute el Sistema Nacional de Salud a traveacutes de un proceso de descentralizacioacuten de dichos servicios que antes se concentra-ban en la Secretariacutea de Salud Esto implica que los gobiernos locales asu-mieron la organizacioacuten y operacioacuten de los establecimientos y los servicios de atencioacuten meacutedica5

En el aacutembito judicial resulta difiacutecil identificar antecedentes judiciales relacionados con el derecho a la proteccioacuten de la salud no obstante seguacuten reporta Mejorado Olaguez en enero de 1932 la Suprema Corte de Justicia

3 En ambos casos cfr Diario Oficial de la Federacioacuten 4 Idem 5 Acuerdo Nacional para la Descentralizacioacuten de los Servicios de Salud publicado en el

Diario Oficial de la Federacioacuten el 25 de septiembre de 1996






de la Nacioacuten resaltoacute la dificultad de diferenciar la Salubridad General de la Repuacuteblica y las salubridades generales locales aduciendo que el Poder Judi-cial no puede invadir funciones del Poder Legislativo6

IV El rEconocimiEnto DEl DErEcHo a la protEccioacuten DE la saluD En la constitucioacuten mExicana

El 3 de febrero de 1983 se publicoacute en el Diario Oficial de la Federacioacuten el Decreto por el que se adiciona con un paacuterrafo penuacuteltimo el artiacuteculo 4o de la Consti-tucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que incorpora el derecho a la proteccioacuten de la salud7

Aquiacute cabe mencionar que este reconocimiento aunque innovador en el derecho mexicano llega tarde en relacioacuten con el contexto internacional donde este derecho ya se encontraba reconocido en muchos documentos internacionales En primer lugar en la Declaracioacuten Americana de los De-rechos y Deberes del Hombre8 y en la Declaracioacuten Universal de Derechos del Hombre se conteniacutean previsiones sobre la salud9 posteriormente en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas se reconoce en el artiacuteculo 1210 el derecho de toda persona al disfrute del maacutes alto nivel posible de salud fiacutesica

6 Mejorado Olaguez Aacutengel Ismael ldquoAspecto Histoacuterico-Juriacutedicos del derecho a la pro-teccioacuten de la saludrdquo Revista del Supremo Tribunal de Justicia del Estado de Durango nuacutem 22-23 abril-septiembre de 1986

7 ldquoToda persona tiene derecho a la proteccioacuten de la salud La Ley definiraacute las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y estableceraacute la concurrencia de la Federacioacuten y las entidades federativas en materia de salubridad general conforme a lo que dispone la fraccioacuten XVI del artiacuteculo 73 de esta Constitucioacutenrdquo (Texto original del decreto)

8 Artiacuteculo XI- Toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales relativas a la alimentacioacuten el vestido la vivienda y la asistencia meacutedica correspondientes al nivel que permitan los recursos puacuteblicos y los de la comunidad

9 Artiacuteculo 25 1 Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegu-re asiacute como a su familia la salud y el bienestar y en especial la alimentacioacuten el vestido la vivienda la asistencia meacutedica y los servicios sociales necesarios tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo enfermedad invalidez viudez vejez y otros casos de peacuterdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad

10 1 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del maacutes alto nivel posible de salud fiacutesica y mental 2 Entre las medidas que deberaacuten adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho figuraraacuten las necesarias para a) La reduccioacuten de la mortinatalidad y de la mortalidad infan-til y el sano desarrollo de los nintildeos b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente c) La prevencioacuten y el tratamiento de las enfermedades epideacutemicas endeacutemicas profesionales y de otra iacutendole y la lucha contra ellas d) La creacioacuten






y mental Y posteriormente en el artiacuteculo 10 del Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales ldquoProtocolo de San Salvadorrdquo se retoma el derecho a la salud11

Ademaacutes vale la pena recordar que el orden juriacutedico constitucional se quedoacute anclado al concepto de garantiacuteas individuales A esto habiacutea que su-mar dos variables

mdash La rigidez del juicio de amparo o tambieacuten llamado ldquode garantiacuteasrdquo que como su nombre lo dice se constrentildeiacutea a proteger garantiacuteas indi-viduales En este sentido vale la pena recordar que derechos de ca-raacutecter social como lo es la proteccioacuten de la salud no fueron consi-derados como garantiacuteas individuales al considerar que no incluiacutean un derecho subjetivo puacuteblico especiacutefico que pudiera ser exigido y por tanto cumplido por el Estado Esta situacioacuten en el caso particu-lar de la proteccioacuten a la salud impidioacute durante mucho tiempo su justiciabilidad

mdash La equivocada concepcioacuten de que los derechos de tipo social son de caraacutecter programaacutetico lo que los convertiacutea en buenas intenciones sin una obligatoriedad en su cumplimiento12 Contra esta concep-cioacuten se sigue luchando hasta la fecha aunque como veremos hay avances dignos de mencionarse

Si bien lo anterior constituiacutea la regla general del estado de cosas en este momento histoacuterico hemos detectado algunos precedentes judiciales relevan-

de condiciones que aseguren a todos asistencia meacutedica y servicios meacutedicos en caso de enfer-medad

11 Artiacuteculo 10 Derecho a la salud 1 Toda persona tiene derecho a la salud entendida como el disfrute del maacutes alto nivel de bienestar fiacutesico mental y social 2 Con el fin de hacer efectivo el derecho a la salud los Estados Partes se comprometen a reconocer la salud como un bien puacuteblico y particularmente a adoptar las siguientes medidas para garantizar este derecho a La atencioacuten primaria de la salud entendiendo como tal la asistencia sanitaria esencial puesta al alcance de todos los individuos y familiares de la comunidad b La exten-sioacuten de los beneficios de los servicios de salud a todos los individuos sujetos a la jurisdiccioacuten del Estado c La total inmunizacioacuten contra las principales enfermedades infecciosas d La prevencioacuten y tratamiento de las enfermedades endeacutemicas profesionales y de otra iacutendole e La educacioacuten de la poblacioacuten sobre la prevencioacuten y tratamiento de los problemas de salud y f La satisfaccioacuten de las necesidades de salud de los grupos de maacutes alto riesgo y que por sus condiciones de pobreza sean maacutes vulnerables

12 Veacutease por ejemplo Instituto Interamericano de Derechos Humanos La justiciabilidad directa de los derechos econoacutemicos sociales y culturales 2009 Abramovich y Courtis Los derechos sociales como derechos exigibles Madrid Trotta 2002 entre otros






tes que sentaron las bases de la proteccioacuten jurisdiccional del derecho a la proteccioacuten de la salud como por ejemplo

1 Amparo en Revisioacuten 223197 Medicamentos para el sida

En diciembre de 1996 una persona promovioacute juicio de amparo en con-tra de diversas autoridades alegando la violacioacuten al artiacuteculo 4o constitu-cional debido a que el Cuadro Baacutesico y Cataacutelogo de Medicamentos del Instituto Mexicano del Seguro Social para 1996 no contemplaba un me-dicamento relacionado con el Siacutendrome de la Inmunodeficiencia Adquirida (sida) por lo cual no le seriacutea proporcionado

El juicio fue radicado ante el juez octavo de distrito en materia admi-nistrativa en el Distrito Federal quien dictoacute resolucioacuten el 21 de mayo de 1997 sobreseyendo y negando el amparo Inconforme con esta resolucioacuten se promovioacute un recurso de revisioacuten que finalmente fue resuelto el 25 de octubre de 1999 por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten aquiacute se modificoacute la sentencia recurrida y se reservoacute jurisdiccioacuten al Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito13 para resolver cuestiones de legalidad alegadas en el recurso Respecto del argumento to-ral que aquiacute nos preocupa la Corte determinoacute que

Contrariamente a la interpretacioacuten directa y erroacutenea en que incurrioacute el a quo respecto al cuarto paacuterrafo del artiacuteculo 4o constitucional encontramos que en nuestro ordenamiento juriacutedico siacute existe una norma de derecho que obliga a las autoridades responsables a suministrar a los enfermos los medicamentos que eacutestos pretendan siempre y cuando tales medicamentos produzcan los mayores beneficios terapeacuteuticos posibles para la enfermedad concreta de que se trate siendo precisamente tal norma juriacutedica el derecho a la proteccioacuten a la salud establecido en el multicitado paacuterrafo cuarto del artiacuteculo 4o constitu-cional y concomitantemente el quejoso al igual que los demaacutes gobernados siacute es titular de un derecho subjetivo que lo habilita para recibir en especial determinados medicamentos (con la mayor eficacia terapeacuteutica) esto es el

ldquoLo anterior permite concluir que es fundado el agravio planteado porque el derecho a la proteccioacuten de la salud siacute comprende la recepcioacuten de los medicamentos baacutesicos para el tratamiento de la enfermedad como se encuentra establecido en la Ley reglamentaria de este derecho a saber la Ley General de Salud constituyendo ya una cuestioacuten de legalidad la determinacioacuten relativa a cuaacuteles son los medicamentos que deben considerarse como baacutesicos para el tratamiento de enfermedades en concreto si los que menciona el quejoso ahora recurrente tienen tal caraacutecter o no agravio en torno al cual debe reservarse jurisdiccioacuten al Tribunal Colegiado de Circuito que correspondardquo



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derecho a la proteccioacuten a la salud no otorga a los gobernados la prerrogativa de recibir los medicamentos que eacutestos pretendan de manera arbitraria pero siacute les otorga el derecho a recibir los medicamentos que produzcan los mejores beneficios terapeacuteuticos posibles

Con lo anterior se establecioacute que los en ese entonces denominados go-bernados siacute eran titulares de un derecho subjetivo que los habilitaba para re-cibir los medicamentos antes indicados Esto constituye un gran precedente en beneficio de la proteccioacuten de la salud en nuestro paiacutes toda vez que dio un giro a la forma de comprender este derecho en el marco juriacutedico nacional

2 Amparo Administrativo 11572007-II Caso Mini Numa14

Este asunto constituye sin lugar a dudas uno de los hitos en materia de proteccioacuten del derecho a la proteccioacuten de la salud en nuestro paiacutes en par-ticular debido a que se resolvioacute desde 2008 es decir mucho antes de las reformas constitucionales de 2011 tanto de derechos humanos como de amparo que por un lado otorga una valoracioacuten diferente a los derechos humanos incluyendo los de caraacutecter social y por otro reconoce de manera expresa la procedencia del juicio de amparo respecto de derechos humanos ya sean de fuente nacional o internacional15

Los hechos suceden en el contexto de una pequentildea localidad en Gue-rrero llamada Mini Numa en el municipio de Metlatoacutenoc Guerrero la cual como muchas otras no cuenta con servicios meacutedicos Esto generoacute la prolife-racioacuten de enfermedades que al no ser debidamente atendidas al final deri-varon en el fallecimiento de personas tanto adultos como nintildeos16

Preocupados por el mal estado de salud y las muertes de menores los pobladores se organizaron para solicitar a las autoridades que les constru-yeran un centro de salud Para ello hicieron varios intentos ante las auto-ridades administrativas quienes reiteradamente se negaron a atender sus peticiones por lo cual promovieron juicio de amparo en contra de un acto

14 Sobre el caso veacutease Gutieacuterrez Rivas Rodrigo y Rivera Maldonado Aline ldquoEl caso Mini Numa un litigio estrateacutegico para la justiciabilidad de los derechos sociales y la no dis-criminacioacuten en Meacutexicordquo disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrevrevfacder-mxcont251prpr5pdf

15 Maacutes allaacute de algunas imprecisiones al interior de la resolucioacuten el caso ha sido analiza-do y reconocido por una gran cantidad de autores en distintos foros y materiales

16 En la sentencia se documentaron casos de fallecimiento de nintildeos por enfermedades gastrointestinales infecciosas asiacute como falta de atencioacuten al parto entre otras que debieron ser oportunamente curadas






administrativo concreto17 asiacute como contra la ldquovulneracioacuten directa de su ga-rantiacutea social de acceso a la salud contenida en el precepto 4o de la Consti-tucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanosrdquo

Seguido el proceso ante el licenciado Luis Almazaacuten Barrera juez seacutep-timo de distrito en el estado de Guerrero se dictoacute sentencia en la cual se indica que la previsioacuten en materia de salud contenida en el artiacuteculo cuarto constitucional ldquoes una norma programaacutetica y contiene un derecho subjeti-vordquo Tambieacuten sentildeala que se trata de una garantiacutea individual que ldquopermite que este derecho sea reclamable a traveacutes del juicio de amparordquo y un derecho fundamental que ldquoderiva que el sistema de prestaciones que se establezca para hacerlo realidad debe tener por lo menos las tres siguientes caracte-riacutesticas universalidad equidad y calidadrdquo18

En el anaacutelisis del caso se comproboacute que

En la comunidad cuentan con una casa de salud pero la Secretariacutea corres-pondiente no le proporciona los medicamentos baacutesicos necesarios por lo que los quejosos tienen que trasladarse al centro de Salud maacutes cercano para reci-bir atencioacuten meacutedica que estaacute ubicado en la cabecera municipal de Metlatoacute-noc Guerrero y eacuteste no cuenta con las instalaciones necesarias ni servicios baacutesicos y como consecuencia con los medicamentos necesarios que hagan frente a las necesidades baacutesicas de salud [toda vez que] el mencionado centro de Salud no cumple con los Lineamientos del Modelo Integrador de Aten-cioacuten a la Salud (MIDAS) emitido por la Secretariacutea de Salud pues soacutelo existen dos vagones que fueron donados por la fundacioacuten ldquoVamos Meacutexicordquo que no cumplen con las condiciones miacutenimas (luz agua sanitarios) es inexistente la

17 El acto reclamado lo constituye el desechamiento del recurso de inconformidad hecho valer de acuerdo con la Ley de Salud del Estado con lo cual se confirmoacute la determinacioacuten del 19 de julio de 2007 en la que la Secretariacutea de Salud del estado de Guerrero ldquonegoacute a la comunidad de Mini Numa proveer en todo lo necesario para que tuviera una unidad meacutedi-ca con personal capacitado y cuadro baacutesico de medicamentordquo

La Secretariacutea de Salud negoacute la peticioacuten con base en determinaciones de caraacutecter admi-nistrativo argumentando ldquoque acorde a los lineamientos establecidos en el modelo integra-dor de atencioacuten a la salud (MIDAS) para la construccioacuten de un centro de Salud la localidad debiacutea contar con una poblacioacuten de dos mil quinientos a tres mil habitantes por nuacutecleo baacutesico a una distancia de quince kiloacutemetros y un tiempo de treinta minutos de recorrido al Centro de Salud maacutes cercano y que la comunidad respectiva no cumpliacutea con tales requisitosrdquo

18 Como parte de la argumentacioacuten la sentencia refiere la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos y el Convenio sobre los Derechos del Nintildeo suscritos por Meacutexico ademaacutes de observaciones generales del Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales de la ONU la Constitucioacuten mexicana y las leyes secun-darias en materia de salud Tambieacuten se analizoacute el derecho a la igualdad y no discriminacioacuten que se encuentra iacutentimamente relacionado con la proteccioacuten de la salud






prestacioacuten del servicio durante las veinticuatro horas de los trescientos sesenta y cinco diacuteas del antildeo no cuenta con servicio de radio comunicacioacuten ambulan-cia o apoyo vehicular soacutelo es atendido por un meacutedico que presta sus servicios de lunes a viernes con un horario de ocho de la mantildeana a tres de la tarde por tanto auacuten y cuando los habitantes de la comunidad de Mini Numa tengan que acudir a ese centro de salud no se satisfacen sus necesidades baacutesicas de atencioacuten a la salud

Con base en lo anterior se determinoacute conceder el amparo a los quejosos

a efecto de que las autoridades sanitarias primigenias del estado de Guerrero Gobernador y Secretario de Salud cumplan de inmediato con el acceso a la salud a que tienen derecho los aquiacute quejosos bajo los siguientes lineamientos a) que el espacio fiacutesico proporcionado por los habitantes de la comunidad de Mini Numa Municipio de Metlatoacutenoc Guerrero para la instalacioacuten de la casa de salud se le proporcionen los elementos baacutesicos o necesarios para su buen funcionamiento (acondicionamiento mobiliario y medicamentos ade-cuados) asimismo se cumpla con la cartera de servicios atinentes a la casa de salud los cuales se encuentran plasmados en el Modelo Integrador de Aten-cioacuten a la Salud (MIDAS) emitido por las Secretariacutea de Salud y b) Como el centro de salud ubicado en Metlatoacutenoc Guerrero no cuenta con las condi-ciones miacutenimas establecidas en el Modelo Integrador de Atencioacuten a la Salud (MIDAS) por ende es necesario contar con el inmueble adecuado que en realidad funcione como centro de salud que cuente desde luego con los ele-mentos y servicios necesarios para su buen funcionamiento (infraestructura personal adecuado y medicamentos baacutesicos) atendiendo a los lineamientos previstos en el mencionado Modelo Integrador sin que para el caso las au-toridades sanitarias primarias del estado de Guerrero puedan alegar falta de presupuesto pues se trata de un motivo injustificable para cumplir con un imperativo constitucional19

Es importante sentildealar que aunque tardiacuteo se ha dado cumplimiento a esta resolucioacuten respecto de la casa de la salud en la comunidad de Mini Numa Guerrero toda vez que cuenta con los medicamentos baacutesicos mobi-liario necesario y sistema de comunicacioacuten No obstante por lo que hace al

Transcripciones de la sentencia dictada por el juez seacuteptimo de distrito en el estado de Guerrero en el juicio de amparo nuacutemero 11572007-II del 11 de julio de 2008

Este caso en particular es de gran importancia dado que se trata de uno de los poquiacutesi-mos juicios que versan sobre el contenido esencial del derecho a la salud ademaacutes de que se promovioacute en forma colectiva por la comunidad cuando el juicio de amparo es netamente individualista seguacuten la construccioacuten constitucional y procesal del mismo tanto en lo que se refiere al promovente como respecto de los efectos que tienen las sentencias



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centro de salud en Metlatoacutenoc en 2011 se terminoacute su construccioacuten y poste-riormente se proporcionoacute mobiliario y equipo pero al 18 de septiembre de 2015 fecha de elaboracioacuten de este trabajo no se ha acreditado que cuente de manera definitiva con el personal meacutedico necesario20

Este caso establece el criterio de que el derecho a la proteccioacuten de la salud incluye contar con los elementos de infraestructura personal meacutedico e insumos necesarios para poder atender las afectaciones a la salud ade-maacutes de reconocer el caraacutecter justiciable de dicho derecho al otorgarle el caraacutecter de garantiacutea individual que trae inmerso un derecho subjetivo para la poblacioacuten y que por tanto debe ser objeto de proteccioacuten por parte del Estado mexicano21 Estos criterios fueron reconocidos a nivel nacional e in-ternacional como un gran avance en el tema de la justiciabilidad del dere-cho a la proteccioacuten de la salud en Meacutexico en particular en el momento en que se resolvioacute el asunto y con el marco juriacutedico tanto constitucional como en materia de amparo que se encontraba vigente en dicha temporalidad

Recordemos tambieacuten que esta resolucioacuten estaacute en consonancia con la interpretacioacuten que el Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Cultu-rales de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas ha realizado respecto del artiacuteculo 12 del Pacto Internacional en la Observacioacuten General nuacutem 14 donde claramente establece que uno de los elementos esenciales del derecho es la disponibilidad que debe existir de establecimientos bienes y servicios puacuteblicos de salud ademaacutes del elemento de accesibilidad fiacutesica que indica que dichos establecimientos deben encontrarse al alcance geograacutefico de las personas incluyendo las zonas rurales como es el caso por lo tanto si el Estado no provee de un nuacutemero suficiente de centros de atencioacuten a la salud estaacute violando el derecho en particular al transgredir sus obligaciones de ldquocumplirrdquo con el derecho a la salud

20 Seguacuten informacioacuten que consta en el requerimiento de cumplimiento realizado en el expediente y obtenido mediante solicitud de informacioacuten viacutea Infomex

21 Resalta el hecho de que a pesar de que en las primeras consideraciones de la sentencia se indica que los efectos del amparo deben recaer uacutenicamente en los quejosos el resultado final de la resolucioacuten implica efectos para toda la comunidad como ha quedado precisado Tambieacuten se considera oportuno mencionar que en la resolucioacuten se encuentran algunos con-ceptos contradictorios como se indicoacute se cataloga al derecho como norma programaacutetica lo que en siacute mismo niega su caraacutecter justiciable pero posteriormente le otorga la calidad de garantiacutea individual garantiacutea social y de derecho fundamental de manera que finalmente acepta su procedencia a traveacutes del juicio de amparo Tambieacuten debe destacarse la partici-pacioacuten e impulso del Centro de Derechos Humanos de la Montantildea ldquoTlalchinollanrdquo en la consecucioacuten de esta resolucioacuten histoacuterica




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V la rEForma constitucional DE 2011 En matEria DE DErEcHos Humanos y DEl Juicio DE amparo

Sin lugar a dudas estas reformas son las maacutes relevantes que haya sufrido la Constitucioacuten mexicana en la materia y por tanto marcan un parteaguas en el orden juriacutedico mexicano A traveacutes de eacutestas se centra la actuacioacuten gu-bernamental y del conjunto de las instituciones del Estado mexicano en las personas Con esto tambieacuten se institucionaliza la proteccioacuten de los derechos humanos a traveacutes del amparo y no soacutelo de aqueacutellos que estaacuten expliacutecitamente sentildealados en la Constitucioacuten sino tambieacuten los de fuente internacional que se encuentran en los tratados internacionales de los que Meacutexico es parte

Colateralmente otro gran acontecimiento que ha favorecido la protec-cioacuten jurisdiccional de los derechos (incluyendo a los de caraacutecter social) fue la determinacioacuten de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten que dejando atraacutes la postura contraria permitioacute el ejercicio del control difuso constitu-cional y convencional22 Estos cambios trascendentales han favorecido la

Veacutease expediente 9122010 de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten y consuacuteltese Ferrer Mac-Gregor Eduardo y Silva Garciacutea Fernando Jurisdiccioacuten militar y derechos humanos El caso Radilla ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Meacutexico Porruacutea-UNAM 2011

Al respecto se han asentado criterios judiciales no siempre coincidentes como los si-guientes Control DE convEncionaliDaD DEBE sEr EJErciDo por los JuEcEs DEl EstaDo mExicano En los asuntos somEtiDos a su consiDEracioacuten a Fin DE vE-riFicar QuE la lEGislacioacuten intErna no contravEnGa El oBJEto y FinaliDaD DE la convEncioacuten amEricana soBrE DErEcHos Humanos tesis I4oA91 K Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Novena Eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 2927 Con-trol DE convEncionaliDaD En sEDE intErna los triBunalEs mExicanos Estaacuten oBliGaDos a EJErcErlo tesis XI1oAT47 K Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gace-ta Novena Eacutepoca t XXXI mayo de 2010 p 1932 ParaacutemEtro para El control DE convEncionaliDaD Ex oFFicio En matEria DE DErEcHos Humanos Tesis I5oC15 K (9a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro VIII t 2 mayo de 2012 p 1822 Control DE convEncionaliDaD HipoacutetEsis QuE puEDEn suscitarsE En su aplicacioacuten Ex oFFicio por las autoriDaDEs JurisDiccionalEs y Forma En QuE El triBunal colEGiaDo DE circuito DEBE procEDEr En caDa una DE Ellas tesis XXX1o2 K (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XI t 2agosto de 2012 p 1732 Control DE convEncionaliDaD puEDE EJErcErsE rEspEcto DE cualQuiEr actuacioacuten u omisioacuten DEl EstaDo actos y HEcHos tesis IV3oA11 K (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XV diciembre de 2012 t 2 p 1305 Control DE convEncionaliDaD paraacutemEtros para EJErcErlo En El aacutemBito JurisDiccional conFormE a la EJEcutoria DE la suprEma cortE DE Justicia DE la nacioacuten DictaDa En El ExpEDiEntE varios 9122010 tesis VI3o(II Regioacuten) J4 (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XX mayo de 2013 t 2 p 1092 Control DE convEncionaliDaD DiFErEncias EntrE su EJErcicio En sEDE nacional E intErnacional entre otros






proteccioacuten jurisdiccional de la salud y han permitido el establecimiento de criterios que van construyendo el contenido esencial de este derecho En este orden de ideas podemos sentildealar muy brevemente algunas resoluciones judiciales que nos permitiraacuten mostrar la evolucioacuten en este sentido23

1 Contradiccioacuten de tesis 93201124 Responsabilidad por aplicacioacuten negligente de anestesia

El 26 de octubre de 2011 la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten resolvioacute una contradiccioacuten de tesis cuyo objeto consistioacute en determinar queacute tipo de responsabilidad generan los dantildeos ocasionados por el uso de la anestesia Los principales criterios derivados de la contradiccioacuten son los siguientes

bull Respecto de la responsabilidad en general reiteroacute que existen dos clases fundamentales contractual y extracontractual Para la pri-mera basta con que se incumpla con la obligacioacuten pactada mien-tras que la extracontractual puede tratarse de responsabilidad ob-jetiva o subjetiva Esta uacuteltima se funda en un elemento de caraacutecter psicoloacutegico ya sea porque existe la intencioacuten de dantildear o porque se incurre en descuido o negligencia En cambio en la responsabilidad objetiva se encuentra ausente el elemento subjetivo

bull La responsabilidad de los profesionales meacutedico-sanitarios va maacutes allaacute de los deberes contenidos o derivados de una posible relacioacuten contractual ya que estaacuten obligados a actuar de acuerdo a los estaacuten-dares de su profesioacuten Tales requerimientos pueden provenir tanto de disposiciones legislativas o reglamentarias como de la lex artis de su profesioacuten

bull Los dantildeos generados por el actuar negligente de los profesionales meacutedico-sanitarios generan una responsabilidad de caraacutecter extra-contractual porque no son derivados del riesgo inherente a los pro-cedimientos meacutedicos

bull La obligacioacuten de los profesionales meacutedicos es de medios no de resul-tados toda vez que la obligacioacuten del meacutedico no es obtener en todo caso la recuperacioacuten del enfermo (curarlo) sino hacer todo lo que

Debido a que el anaacutelisis enfatiza la evolucioacuten de los criterios judiciales el orden de presentacioacuten de los casos corresponde a la fecha en que se dictan las resoluciones respectivas

Entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito y el Tribunal Colegiado en Materias Civil y de Trabajo del Deacutecimo Circuito



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esteacute a su alcance para la consecucioacuten de dicho objetivo seguacuten las exigencias de la lex artis

bull Su responsabilidad es de iacutendole subjetivo cuyos elementos son el dantildeo la culpa y el nexo causal entre dicho dantildeo y culpa

bull Para determinarse el deber de indemnizacioacuten del meacutedico debe ana-lizar por un lado si la aplicacioacuten de la anestesia se realizoacute de acuer-do a los cuidados que exige la Norma Oficial Mexicana NOM-170-SSA1-1998 para la praacutectica de anestesiologiacutea y al deber de diligencia que le exige la profesioacuten

bull En el caso del suministro de la anestesia es necesario probar el ele-mento subjetivo de la conducta esto es el actuar negligente de los meacutedicos es posible sentildealar al tiempo que la carga de la prueba de la diligencia recae en dichos especialistas yo instituciones meacutedicas en atencioacuten al derecho de indemnizacioacuten de la viacutectima En el caso del suministro de la anestesia es necesario probar el elemento sub-jetivo de la conducta esto es el actuar negligente de los meacutedicos es posible sentildealar al tiempo que la carga de la prueba de la diligencia recae en dichos especialistas yo instituciones meacutedicas en atencioacuten al derecho de indemnizacioacuten de la viacutectima

Este es un caso que si bien no analiza de manera directa el derecho de proteccioacuten de la salud los hechos estaacuten relacionados con la actuacioacuten negli-gente de los meacutedicos lo que finalmente tiene efectos en la salud de las perso-nas y sirve para establecer criterios que se podraacuten utilizar para la reparacioacuten del dantildeo por violacioacuten del derecho a la proteccioacuten de la salud a causa de la negligencia meacutedica de ahiacute su importancia

2 Amparo Directo en Revisioacuten 23572010 Libertad prescriptiva de los meacutedicos

Este asunto surge a partir de un juicio ordinario civil seguido ante el juez vigeacutesimo noveno de lo civil en el Distrito Federal en el cual por sen-tencia del 19 de julio de 2009 se condenoacute al demandado por haber co-metido un hecho iliacutecito al haber practicado procedimiento quiruacutergico a la parte actora sin agotar los estudios meacutedicos exigidos y sin consentimiento informado ademaacutes de obrar con negligencia meacutedica en contravencioacuten a lo establecido por la Norma Oficial Mexicana para el tratamiento de la obesi-dad condenaacutendosele al pago de los dantildeos causados

Inconforme con dicha resolucioacuten el meacutedico interpuso un recurso de apelacioacuten pero se declararon infundados los agravios y se confirmoacute la sen-






tencia impugnada por lo cual se interpuso juicio de amparo el cual se radi-coacute ante el Deacutecimo Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito que el 22 de septiembre de 2010 dictoacute sentencia otorgando el amparo solicitado El meacutedico interpuso recurso de revisioacuten que finalmente fue resuelto por la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten el 7 de diciembre de 2011

En el proceso constitucional se alegoacute la inconstitucionalidad los artiacutecu-los 721 y 722 de la Norma Oficial Mexicana relacionada con el manejo integral de la obesidad aduciendo que son violatorias de la libertad de tra-bajo del profesional meacutedico para prescribir tratamientos Sobre este parti-cular se otorgoacute el amparo25 Se concluye que

La libertad prescriptiva del meacutedico como criterio orientador de la praacutectica de la profesioacuten meacutedica constituye una parte esencial de la libertad de tra-bajo Por ello el juez constitucional al analizar las restricciones impuestas a la libertad de trabajo y a la libertad prescriptiva para determinar si eacutestas son constitucionalmente vaacutelidas debe comprobar que estas satisfagan los tres requisitos referidos a) que sean admisibles constitucionalmente b) que sean necesarias c) que sean proporcionales Consecuentemente si alguno de estos requisitos no se cumple cualquier limitacioacuten a la libertad de trabajo no seraacute constitucionalmente vaacutelida

En la resolucioacuten se determinoacute que la libertad prescriptiva es un prin-cipio cientiacutefico y eacutetico que tiene como finalidad orientar la praacutectica de la profesioacuten meacutedica otorgando a los profesionales teacutecnicos y auxiliares de las disciplinas para la salud discrecionalidad en su actuar siempre y cuando eacuteste sea en beneficio del paciente y tomando en consideracioacuten las circuns-tancias especiales de cada caso

Por tanto se afirma que la libertad prescriptiva forma parte del dere-cho al trabajo de los meacutedicos Se reconoce que la libertad de trabajo no es absoluta y como otros derechos fundamentales admite restricciones pero sin que eacutestas impliquen en la realidad una cancelacioacuten del contenido esen-cial del derecho De esta manera se establece que cualquier restriccioacuten a la misma que no se encuentre justificada lesiona el derecho a la libertad de

Para la resolucioacuten de este punto se reiteroacute que el orden juriacutedico mexicano tiene dos fuentes cuando se trata de derechos fundamentales que son aqueacutellos derechos fundamenta-les reconocidos en la Constitucioacuten y todos los derechos humanos establecidos en tratados in-ternacionales de los que el Estado mexicano sea parte y que para el caso de que un derecho esteacute previsto en ambas fuentes la eleccioacuten de la norma que seraacute aplicable se haraacute a traveacutes de la aplicacioacuten del principio pro homine



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trabajo de los meacutedicos quienes diacutea con diacutea deben tomar decisiones con base en su criterio meacutedico26

De este caso rescatamos que a pesar de la reforma constitucional en materia de derechos humanos no es tan sencillo que este nuevo paradigma se aplique de manera generalizada al resolver los asuntos jurisdiccionales pues si bien se analizoacute un derecho humano que es la libertad de trabajo no se tomoacute en cuenta el otro derecho en juego que es el de la proteccioacuten de la salud de los pacientes es decir debioacute hacerse un ejercicio de ponderacioacuten de derechos seguramente si se hubieran tomado en cuenta ambos derechos y sus tensiones el anaacutelisis hubiera sido distinto

3 Amparo en revisioacuten 1172012 Violacioacuten del derecho a la proteccioacuten de la salud por particulares

Este asunto remite a un juicio de amparo promovido por dos doctores en contra de un laudo emitido por la Comisioacuten Nacional de Arbitraje Meacutedico en el cual se les condenoacute a pagar ciertos gastos meacutedicos por haberse demos-trado mala praacutectica meacutedica a una paciente que operaron erroacuteneamente

La demanda de amparo se radicoacute ante el juez quinto de distrito en ma-teria civil en el Distrito Federal con el nuacutemero 5012011-I27 quien median-te sentencia del 22 de noviembre de 2011 no amparoacute a los quejosos y sentoacute los siguientes criterios

26 En su voto particular el ministro Cossiacuteo indicoacute que el hecho de que la libertad pres-criptiva sea un criterio orientador de la profesioacuten meacutedica no le da la categoriacutea de derecho humano como se pretende en la resolucioacuten Tambieacuten indicoacute que el gran ausente en el anaacutelisis de fondo del asunto fue el derecho a la salud

27 El juez de amparo (Fernando Silva Garciacutea) explicoacute la ldquola metodologiacutea que siguioacute para el dictado de la sentencia la cual consistioacute en estudiar los planteamientos de incons-titucionalidad expuestos por los quejosos y los derechos fundamentales en juego Sostuvo que de conformidad con el artiacuteculo 1o constitucional los derechos humanos reconocidos en la Constitucioacuten y los establecidos en tratados internacionales adoptados por el Estado mexicano lo vinculan directamente Por lo anterior resolvioacute el juicio de amparo a la luz de los derechos en juego fueran o no invocados por las partes ya que de lo contrario se hubiese generado el riesgo de que su sentencia no observara disposiciones juriacutedicas que resultan obligatorias para todos los poderes puacuteblicos

En un segundo apartado de la sentencia se refirioacute a la ponderacioacuten equilibrada de los derechos fundamentales en juego En esta parte sostiene que si bien los quejosos son titulares del derecho al debido proceso ante la Comisioacuten Nacional de Arbitraje Meacutedico y del derecho a la fun-damentacioacuten y motivacioacuten de las resoluciones emitidas por la mencionada autoridad no es menos cierto que se debe ponderar en forma equilibrada y adecuada el derecho fundamental a la salud del que es titular la paciente a fin de que su resolucioacuten respete todos los derechos humanos implicados en el presente juicio de amparordquo






bull El derecho a la salud impone deberes complejos a todos los pode-res puacuteblicos dentro del Estado desde el legislador y la administra-cioacuten hospitales puacuteblicos y su personal meacutedico hasta los tribunales pero tambieacuten a los particulares tales como los meacutedicos hospitales privados empleadores y administradores de fondos de pensiones y jubilaciones

bull El derecho a la salud debe ser respetado por hospitales privados y su personal meacutedico y que a pesar de que el juicio de amparo pro-ceda exclusivamente contra actos de los poderes puacuteblicos ello no implica que los actos de particulares mdashcomo una cirugiacutea innecesa-ria en la que se mutiloacute parcialmente un oacutergano en perjuicio de la quejosamdash sean ajenos al control del juez constitucional

bull El juez sentildealoacute que en aras de proteger y hacer efectivo el derecho a la salud el Estado mexicano planteoacute como objetivo brindar servicios de salud eficientes con calidad calidez y seguridad para el paciente mediante la implantacioacuten de un sistema de calidad En cumplimien-to de dicho objetivo determinaron la necesidad de impulsar la utili-zacioacuten de guiacuteas de praacutectica cliacutenica y protocolos de atencioacuten meacutedica

Inconforme con lo anterior los meacutedicos interpusieron un recurso de re-visioacuten que correspondioacute conocer al Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito pero con posterioridad la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten determinoacute reasumir su com-petencia originaria y conocer del asunto que se resolvioacute el 28 de noviembre de 2012

En la revisioacuten se analizoacute la alegada violacioacuten a la libertad prescriptiva de los meacutedicos28 determinaacutendose que no existiacutea violacioacuten a tal derecho ademaacutes de que no fue objeto de la sentencia de amparo En tal sentido se confirma la sentencia recurrida y se asentaron los siguientes criterios

bull El caso versa sobre violaciones a los derechos fundamentales come-tidas por particulares como son los hospitales y meacutedicos privados en particular respecto del derecho a la salud Esto es asiacute porque los actos de particulares mdashcomo una cirugiacutea innecesaria en la que se mutiloacute parcialmente un oacutergano en perjuicio de la quejosamdash no pueden ser ajenos al control del juez constitucional

bull Los hospitales privados no deben privilegiar el lucro empresarial y personal de los meacutedicos mediante cirugiacuteas innecesarias e injustifi-

Que habiacutea sido previamente estudiada por la Sala en diverso amparo 23572010



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cadas porque ello atenta en contra de los derechos humanos a la integridad personal a la vida y a la salud de los pacientes lo que actualiza mala praxis meacutedica

bull El derecho fundamental a la salud posee una doble naturaleza ya que comparte una funcioacuten subjetiva y una objetiva

Por una parte la funcioacuten subjetiva implica la conformacioacuten de los de-rechos fundamentales como derechos puacuteblicos subjetivos constituyeacutendose como inmunidades oponibles en relaciones de desigualdad formal esto es en relaciones con el Estado Por otro lado la dimensioacuten objetiva de los de-rechos fundamentales los coloca como principios que orientan las actua-ciones de todas las autoridades del Estado mdashde manera preponderante los legisladores los miembros de la administracioacuten puacuteblica y los impartidores de justiciamdash29

Este caso es de extraordinaria relevancia porque de manera especiacutefica determina que los derechos humanos (como la proteccioacuten de la salud) tam-bieacuten tienen que ser respetados por los particulares y a la vez constituyen una obligacioacuten para el Estado auacuten en los casos en que eacuteste no preste el servicio meacutedico de manera directa ya que guarda una responsabilidad de supervisioacuten y garantiacutea de los derechos Este criterio abre la puerta a poste-riores anaacutelisis y avances en este tema cuyo acogimiento permitiraacute elevar el grado de proteccioacuten de los derechos humanos Tambieacuten vale la pena sentildealar que el Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales de la Orga-nizacioacuten de las Naciones Unidas ha sentildealado en la Observacioacuten General nuacutem 14 que los Estados detentan tambieacuten obligaciones de ldquoprotegerrdquo el derecho humano y por tanto puede transgredirlo por la falta de adopcioacuten

Las tesis derivadas de este asunto son las siguientes acto meacuteDico Distintas Eta-pas o FasEs QuE lo conForman para EFEctos DE DEtErminar la ExistEncia DE una posiBlE mala praacutectica meacuteDica tesis 1a XXIV2013 (10a) Semanario Judicial de la Fe-deracioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XVI enero de 2013 t 1 p 621 acto meacuteDico mEJor DEcisioacuten posiBlE para la DEtErminacioacuten DE la mala praacutectica meacuteDica tesis 1a XXV2013 (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XVI enero de 2013 t 1 p 621 DErEcHo FunDamEntal a la saluD imponE DEBErEs tanto a los poDErEs puacuteBlicos como a los particularEs QuE sE DEDican al aacutemBito DE la saluD tesis 1a XXIII2013 (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XVI enero de 2013 t 1 p 626 Guiacuteas o protocolos meacuteDicos ExpEDiDos por la sEcrEtariacutea DE saluD o por la autoriDaD compEtEntE En la matEria su Funcioacuten para EFEctos DE DEtErminar una posiBlE mala praacutectica meacuteDica tesis 1a XXVI2013 (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta Deacutecima Eacutepoca Libro XVI t 1 enero de 2013 p 636






de medidas para proteger a las personas de las violaciones cometidas por terceros

4 Amparo en revisioacuten 3782014 Pabelloacuten 13

Un conjunto de personas que viven con VIHsida promovieron juicio de amparo en contra de diversas autoridades alegando la omisioacuten de pro-teger el derecho a la salud particularmente de los pacientes del Instituto Nacional de Enfermedades Respiratorias ldquoIsmael Cosiacuteo Villegasrdquo (INER)

De los hechos del caso se entiende que el INER solicitoacute autorizacioacuten al Comiteacute Teacutecnico del Fideicomiso del Sistema de Proteccioacuten Social en Salud para el desarrollo del proyecto denominado ldquoRemodelacioacuten y Equipamien-to del Servicio Cliacutenico 4rdquo la cual fue concedida30 Con posterioridad el ci-tado Comiteacute analizoacute la sustitucioacuten del proyecto antes indicado por uno nue-vo denominado ldquoConstruccioacuten y Equipamiento del Servicio Cliacutenico para pacientes con VIHsida y Co-infeccioacuten por Enfermedades de Transmisioacuten Aeacutereardquo (conocido como pabelloacuten 13) El cambio se dio porque se consideroacute que resultaba maacutes conveniente la construccioacuten de un nuevo pabelloacuten en lu-gar de remodelar el aacuterea ya existente pues esto implicariacutea dejar de atender a los pacientes por un antildeo

El proceso judicial fue radicado ante el juez tercero de distrito en mate-ria administrativa en el Distrito Federal bajo el nuacutemero 3782014 debido a la omisioacuten de ejecutar el uacuteltimo de los proyectos mencionados y la omisioacuten de transferir los recursos necesarios para ello Previos los traacutemites de ley se negoacute el amparo respecto de algunos actos y sobreseyoacute otros

En razoacuten de lo anterior se interpuso recurso de revisioacuten que se tramitoacute ante el Deacutecimo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito el cual confirmoacute la sentencia recurrida y remitioacute los autos a la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten misma que finalmente ejercioacute su facultad de atraccioacuten y conocioacute del recurso31

30 ldquoEl citado comiteacute sentildealoacute que de la solicitud formulada por el Instituto Nacional de Enfermedades Respiratorias laquoIsmael Cosiacuteo Villegasraquo se desprende que es un organismo que laquosufre las mayores consecuencias de SIDA Cada antildeo hospitaliza cerca de 170 pacientes con VIH y complicaciones pulmonaresraquo siendo que los enfermos de VIHsida permanecen maacutes de cuatro semanas en dicho instituto y laquosu estado de inmunodeficiencia grave les confiere el doble riesgo para ellos mismos y en relacioacuten que existe entre ellos y el personal meacutedicoraquo siendo que por sus caracteriacutesticas fiacutesicas el instituto laquono cumple con las recomendaciones de la Organizacioacuten Mundial de Salud del CDC de Estados Unidos El Centro de Control y Prevencioacuten de Enfermedades entre otros organismosraquordquo

31 Resolucioacuten de 15 de octubre de 2014






Debido a la relevancia que guardan para el tema que nos ocupa en cuanto a la configuracioacuten de caraacutecter jurisdiccional del contenido esencial del derecho a la proteccioacuten de la salud a continuacioacuten resaltaremos algunos criterios que se desprenden de la resolucioacuten de meacuterito

En cuanto a los principios generales sobre el derecho humano al dis-frute del maacutes alto nivel posible de salud fiacutesica y mental se sostiene que ldquoel derecho a la salud se traduce en la obtencioacuten de un determinado bienestar general integrado por el estado fiacutesico mental emocional y social de la per-sona del que deriva un derecho fundamental maacutes consistente en el dere-cho a la integridad fiacutesico-psicoloacutegicardquo Tambieacuten recordoacute que la ldquorealizacioacuten progresiva del derecho a la salud a lo largo de un determinado periodo no priva de contenido significativo a las obligaciones de los Estados sino que les impone el deber concreto y constante de avanzar lo maacutes expedita y efi-cazmente posible hacia su plena realizacioacutenrdquo

Por otra parte en relacioacuten con los efectos particulares de la sentencia de amparo sentildealoacute que ldquoen ciertas ocasiones dar efectividad al amparo impli-que adoptar medidas que colateral y faacutecticamente tengan efectos para maacutes personas que las que actuaron como partes en el caso concreto siempre y cuando tales efectos tengan una relacioacuten faacutectica o funcional con los de las partesrdquo32

Por otra parte del anaacutelisis del Pacto Internacional de Derechos Eco-noacutemicos Sociales y Culturales concluye que ldquoDel precedente artiacuteculo se advierte que el Estado mexicano se encuentra obligado a (I) adoptar me-didas mdashtanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicasmdash (II) hasta el maacutexi-mo de los recursos de que disponga (III) para lograr progresivamente por

32 DErEcHo a la saluD no sE limita al aspEcto Fiacutesico sino QuE sE traDucE En la oBtEncioacuten DE un DEtErminaDo BiEnEstar GEnEral tesis P LXVIII2009 Se-manario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta t XXX diciembre de 2009 p 6 DErEcHo a la saluD imponE al EstaDo las oBliGacionEs DE Garantizar QuE sEa EJErciDo sin Discriminacioacuten alGuna y DE aDoptar mEDiDas para su plEna rEalizacioacuten tesis P XVIII2011 Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta t XXXIV agosto de 2011 p 29 DErEcHo a la saluD su tutEla a traveacutes DEl Juicio DE amparo tesis P XVIII2011 Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta t XXXIV agosto de 2011 p 32 DErEcHo a la saluD no sE limita al aspEcto Fiacutesico sino QuE sE traDucE En la oBtEncioacuten DE un DEtErminaDo BiEnEstar GEnEral tesis P LXVIII2009 Semanario Judicial de la Federa-cioacuten y su Gaceta t XXX diciembre de 2009 p 6 DErEcHo a la saluD imponE al EstaDo las oBliGacionEs DE Garantizar QuE sEa EJErciDo sin Discriminacioacuten alGuna y DE aDoptar mEDiDas para su plEna rEalizacioacuten tesis P XVIII2011 Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta t XXXIV agosto de 2011 p 29






todos los medios apropiados la plena efectividad de los derechos humanos reconocidos en la convencioacutenrdquo

Al referirse al derecho al nivel maacutes alto posible de salud en su vertiente de tratamiento de las enfermedades y creacioacuten de condiciones que aseguren a todos asis-tencia meacutedica y servicios meacutedicos en caso de enfermedad se concluye que

Ello implica entre otras cuestiones que el Estado mexicano (I) cuente con un nuacutemero suficiente de establecimientos bienes y servicios puacuteblicos de salud y centros de atencioacuten de la salud cuya naturaleza dependeraacute particularmente de su nivel de desarrollo (II) que tales establecimientos esteacuten al alcance de la poblacioacuten en especial los grupos vulnerables o marginados y (III) que ademaacutes de resultar aceptables desde el punto de vista cultural deberaacuten ser apropiados desde el punto de vista cientiacutefico y meacutedico y ser de buena calidad

Una vez hecho el anaacutelisis en abstracto se avoca al caso concreto y rea-liza la aplicacioacuten a eacuteste de los principios generales del derecho al disfrute al nivel maacutes alto posible de salud fiacutesica y mental y consecuentemente la Sala revoca la sentencia recurrida y consecuentemente ampara y protege a los quejosos en los siguientes teacuterminos

En virtud de lo anterior esta Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten determina que el Instituto Nacional de Enfermedades Respira-torias ldquoIsmael Cosiacuteo Villegasrdquo en coordinacioacuten con el Comisionado Nacio-nal de Proteccioacuten en Salud y Comiteacute Teacutecnico del Fideicomiso en Proteccioacuten Social en Salud deben tomar todas las medidas necesarias para salvaguardar el derecho humano al nivel maacutes alto posible de salud de los quejosos consi-derando que son portadores del VIH motivo por el cual deben recibir trata-miento meacutedico en instalaciones separadas del resto de los pacientes a efecto de evitar el contagio de alguna enfermedad

Asiacute el cumplimiento de la sentencia de amparo implica la posibilidad de que las autoridades responsables consideren queacute medida resulta maacutes adecua-da para poder brindar a los quejosos un tratamiento meacutedico apropiado a su padecimiento ya sea mediante remodelacioacuten del Servicio Cliacutenico 4 en don-de actualmente son tratados o bien mediante la construccioacuten de un nuevo pabelloacuten hospitalario

En caso de que se acredite que ninguna de las opciones antes menciona-das resulte compatible con las poliacuteticas puacuteblicas en materia de salud imple-mentadas por las autoridades responsables deberaacuten realizar las gestiones que estimen pertinentes para que los quejosos a satisfaccioacuten razonable mdashcalifi-cada por el juzgadormdash sean atendidos en alguacuten otro hospital o las cliacutenicas del sector salud en el que puedan recibir su tratamiento en las condiciones






adecuadas e idoacuteneas a su enfermedad a efecto de garantizarles el ya referido derecho a obtener el nivel maacutes alto posible de salud33

Distinto al caso anteriormente presentado eacuteste representa un gran avance en la justiciabilidad del derecho a la proteccioacuten de la salud en torno al cual jugoacute un papel trascendental el derecho internacional de los derechos humanos ademaacutes se centroacute el anaacutelisis en la garantiacutea y ejercicio efectivo del derecho a la proteccioacuten de la salud y se establecieron criterios relevantes como ya se sentildealoacute34 por lo que habraacute que estar pendientes de su cumpli-miento35 Tampoco debe perderse de vista que la atencioacuten a las enfermeda-des como el VIH resultan de caraacutecter prioritario para evitar su propagacioacuten y los efectos nocivos en las propias personas que la padecen y el resto de la comunidad por lo cual inclusive existen grandes esfuerzos a nivel interna-cional para su atencioacuten como la propia existencia de un organismo como ONUSIDA y los diferentes pronunciamientos al respecto como la Decla-racioacuten de Compromiso en la Lucha contra el VIHsida36 la Declaracioacuten

33 De este asunto derivaron las tesis siguientes DErEcHos Econoacutemicos socialEs y culturalEs cuanDo El EstaDo aDucE QuE ExistE una carEncia prEsupuEstaria para su rEalizacioacuten DEBE acrEDitarlo tesis 2a CIX2014 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 12 t I noviembre de 2014 p 1190 saluD DErEcHo al nivEl maacutes alto posiBlE eacutestE puEDE comprEnDEr oBliGacionEs in-mEDiatas como DE cumplimiEnto proGrEsivo tesis 2a CVIII2014 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 12 noviembre de 2014 t I p 1192

34 El caso resultoacute ser de intereacutes nacional Veacutease ldquoLa SCJN ampara a pacientes con VIH en juicio contra el INERrdquo Procesocommx Meacutexico httpgooglwGSRsV (fecha de consulta 17 de octubre de 2014) Por su parte Fundar Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten mdashorgani-zacioacuten que brindoacute la asesoriacutea legal y acompantildeamiento durante la tramitacioacuten del juicio de amparo en cuestioacutenmdash declaroacute que ldquola sentencia dictada establece un precedente sumamente relevante al tratarse de un caso que abona en el avance de la justiciabilidad de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (DESC) en Meacutexicordquo y que representa un avance histoacuterico en la interpretacioacuten de dichos derechos en particular del derecho al maacutes alto nivel posible de salud en su relacioacuten con el principio de progresividad el maacuteximo uso de recursos dispo-nibles y el control judicial del presupuestordquo Fundar ldquoEmite SCJN sentencia histoacuterica en la interpretacioacuten y proteccioacuten del derecho al maacutes alto nivel posible de salud de las personas que viven con VIHSIDArdquo Fundar Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten Meacutexico 16 de octubre de 2014 disponible en httpgooglQssvsF (fecha de consulta 17 de octubre de 2014) Benu-mea Ivaacuten ldquoPabelloacuten 13 Una buena noticiardquo Sinembargomx Meacutexico disponible en http googlHhVMOX (fecha de consulta 20 de octubre de 2014)

35 Cabe sentildealar que no se ha dado a la fecha de elaboracioacuten de este trabajo cum-plimiento a la resolucioacuten Veacutease por ejemplo httpwwweluniversalcommxblogsfundar 20150821el-desacato-del-iner-en-el-caso-pabellon-13 y httpeljuegodelacortenexoscommxtag= caso-pabellon-13

36 Adoptada en el periodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre el VIHsida del 25-27 de junio de 2001






poliacutetica sobre el VIHsida37 y la Declaracioacuten Poliacutetica sobre el VIH y el sida Intensificacioacuten de Nuestro Esfuerzo para Eliminar el VIH y el sida38

5 Amparo en revisioacuten 5842013 Negligencia meacutedica y responsabilidad de los hospitales privados39

En 2010 nacioacute un menor a quien se le diagnosticoacute ldquodificultad respirato-ria derivada de una cardiopatiacutea congeacutenita cianoacutegenardquo Se le practicoacute cirugiacutea y al no tener resultados positivos se le trasladoacute a un hospital del Instituto Mexicano del Seguro Social donde fallecioacute Ante tal situacioacuten los padres interpusieron una queja ante la Comisioacuten Nacional de Arbitraje Meacutedico (Conamed)40 a partir de aquiacute se inicioacute una batalla legal que culminoacute con un nuevo laudo del 10 de diciembre de 2012 en el que se condenoacute a los meacutedicos y al hospital a una indemnizacioacuten

En contra de este nuevo laudo se promueve juicio de amparo que final-mente fue resuelto por el Juzgado Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Primera Regioacuten41 que negoacute el amparo solicitado por lo cual se interpuso recurso de revisioacuten Previo el traacutemite correspondiente la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten decidioacute ejercer su facultad de atraccioacuten y conocer del asunto finalmente confirmoacute la sentencia recurrida y por tanto determinoacute no amparar ni proteger al hospital en contra del laudo impugnado

En el anaacutelisis del caso la Primera Sala de la Suprema Corte puntualizoacute que su resolucioacuten versaraacute sobre el caso concreto pero tambieacuten reconocioacute que los criterios y resoluciones emitidos sientan precedentes respecto de los de-

37 Resolucioacuten aprobada por la Asamblea General de la ONU 15 de junio de 2006 38 Resolucioacuten aprobada por la Asamblea General de la Organizacioacuten de las Naciones

Unidas 8 de julio de 2011 39 Sentencia dictada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten

el 5 de noviembre de 2014 40 El proceso arbitral debiacutea determinar si los prestadores del servicio meacutedico actuaron o

no con negligencia impericia o dolo en la atencioacuten proporcionada al paciente o si actuaron correctamente determinaacutendose la existencia de mala praxis por negligencia sin embargo al encontrar que dicha situacioacuten no presentaba un nexo causal con la muerte del menor no era procedente condenar al pago de la indemnizacioacuten solicitada En tal sentido y al comprobarse un dantildeo patrimonial solamente se condenoacute a los meacutedicos a reembolsar los gastos erogados por los padres y al Hospital a condonar el adeudo que se teniacutea mediante la devolucioacuten del pagareacute suscrito como garantiacutea

41 Con base en un Acuerdo del Consejo de la Judicatura Federal el Juzgado Primero de Distrito en Materia Civil en el Distrito Federal remitioacute los autos al Juzgado Quinto de Distri-to del Centro Auxiliar de la Primera Regioacuten para su resolucioacuten






rechos humanos en juego por ello realiza un anaacutelisis amplio y exhaustivo respecto de los alcances del derecho a la salud42

En este sentido menciona los tratados internacionales suscritos por el Estado mexicano relacionados con el particular como son el Pacto Inter-nacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos y su Protocolo Adicional en Materia de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales la Convencioacuten Internacio-nal Sobre los Derechos del Nintildeo e inclusive la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos Tambieacuten retoma la Observacioacuten General nuacutem 14 relativa al derecho a la salud del Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales de la ONU y avances de la Organizacioacuten Mundial de la Salud Tambieacuten analiza lo relativo a las obligaciones de los Estados en relacioacuten con las normas internacionales de derechos humanos en particular el desarrollo progresivo y por supuesto se fundamenta en el artiacuteculo primero de la Cons-titucioacuten mexicana reformado en 2011

Se toma en consideracioacuten que tanto la Ley General de Salud como la Organizacioacuten Mundial de la Salud entienden que el Sistema Nacional de Salud estaacute constituido ademaacutes de las instituciones puacuteblicas por ldquolas perso-nas fiacutesicas o morales de los sectores social y privado que presten servicios de saludrdquo

Tambieacuten se hace un anaacutelisis exhaustivo de la Ley General de Salud en la parte conducente a la atencioacuten meacutedica e inclusive se recuperan diversos estaacutendares internacionales sentados por la Corte Interamericana de Dere-chos Humanos como por ejemplo la ldquoobligacioacuten de prevenir que terceros interfieran indebidamente en el goce de los derechos a la vida y a la integri-dad personal que son particularmente vulnerables cuando una persona se encuentra bajo tratamiento de saludrdquo43 e igualmente se retoman preceden-tes nacionales

42 En este sentido indicoacute ldquoesta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Na-cioacuten como Alto Tribunal del paiacutes atiende al caso concreto bajo el conocimiento de que ante tales conflictos juriacutedicos la solucioacuten puede implicar efectos contundentes en los derechos en juego bajo esa premisa se precisa que las consideraciones de la presente resolucioacuten atienden seriamente el derecho humano a la salud especialmente en cuanto al acceso y calidad de los servicios para los usuarios la importante participacioacuten de los particulares mdashque implica una amplia gama de supuestos desde anaacutelisis de laboratorio consulta particular pequentildeos con-sultorios dispensarios pequentildeas cliacutenicas hasta grandes consorcios dedicados a la prestacioacuten de servicios de salud entre otrosmdash y su sana y necesaria participacioacuten en el desarrollo de la salud asiacute como su valor socialrdquo

43 Al respecto se cita el caso Ximenes Lopes vs Brasil sentencia del 4 de julio de 2006 serie C nuacutem 149 paacuterrafo 89 Tambieacuten en cuanto a otros supuestos se citan Corte IDH Caso Co-munidad Indiacutegena Sawhomaxa sentencia del 26 de marzo de 2006 serie C nuacutem 146 paacuterr 110






Como resultado del anaacutelisis del caso la Sala concluye que los centros de salud de naturaleza privada como lo son los hospitales particulares siacute pueden ser responsables civilmente debido a que ldquola proteccioacuten del derecho a la salud abarca la obligacioacuten del Estado de velar para que terceros mdashes decir actores no estatalesmdash de ninguacuten modo interfieran en el disfrute del derecho a la saludrdquo

Tambieacuten determina que los hospitales particulares siacute pueden ser ob-jeto de responsabilidad civil por dantildeo y que ademaacutes ldquopuede derivarse la responsabilidad civil para un hospital privado por los actos de los meacutedicos calificados como negligentesrdquo en atencioacuten a que ldquola responsabilidad de los hospitales se puede actualizar por actos cometidos por personal integrante de eacutestos o que se base en una representacioacuten aparente pues basta con con-siderar el modo de conducirse de la persona que provoca un dantildeo al interior del centro de salud y frente a los usuarios para que se genere una respon-sabilidad por parte del hospitalrdquo Cabe sentildealar que esto sucede cuando los meacutedicos actuacutean como dependientes o como personal del hospital

Por otra parte se analizoacute la situacioacuten de la existencia de un contrato de servicios hospitalarios que ldquoregula las condiciones de prestacioacuten de los servicios que se proporcionaron y que contiene una claacuteusula que preveacute la exclusioacuten de responsabilidad por negligencia de los meacutedicosrdquo al respecto se determinoacute que ldquola responsabilidad meacutedica rebasa el aacutembito de la responsa-bilidad contractual por un lado porque existen deberes que van maacutes allaacute de los que pudieran estar contenidos en el contrato de prestacioacuten de servicios mdashcomo son el deber del meacutedico de actuar con la diligencia que exige la lex artismdash y por otro porque no puede aceptarse a traveacutes de un contrato la lesioacuten fiacutesica o a la vidardquo

Visto lo anterior resulta faacutecil apreciar la extraordinaria relevancia del presente caso ya que sienta las bases de la responsabilidad de los hospitales privados respecto de conductas negligentes de los meacutedicos44 lo cual tam-

Corte IDH Caso Goacutemez Palomino sentencia del 22 de noviembre de 2005 serie C nuacutem 136 paacuterrs 90 y 91 y Corte IDH Caso Palamara Iribarne sentencia del 22 de noviembre de 2005 serie C nuacutem 135 paacuterr 89 Tambieacuten se cita al Tribunal Supremo Espantildeol y otros tribunales europeos y de Estados Unidos de Norteameacuterica

De este asunto se derivaron las siguientes tesis rEsponsaBiliDaD civil DE los Hos-pitalEs privaDos DErivaDa DE la nEGliGEncia DE sus meacuteDicos carGa DE la pruE-Bardquo tesis 1a CXVII2015 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca 2008747 Primera Sala Aislada Libro 16 marzo de 2015 t II p 1112

rEsponsaBiliDaD civil DE los HospitalEs privaDos por actos comEtiDos por tErcEros QuE DEsEmpEntildean FuncionEs En sus instalacionEs sE actualiza si ExistE una rEprEsEntacioacuten aparEntE tesis 1a CXIX2015 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 16 marzo de 2015 t II p 1113 rEsponsaBiliDaD



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bieacuten contribuye en la conformacioacuten del contenido esencial del derecho y tiene implicaciones en posibles reparaciones por violaciones al derecho a la salud tanto a cargo de las personas fiacutesicas involucradas como de las institu-ciones hospitalarias en donde suceden los hechos

6 Amparo 672015 Traslado a otra unidad meacutedica a pesar de adeudo econoacutemico45

Se trata de un caso en Monterrey Nuevo Leoacuten donde una persona fue hospitalizada a causa de lesiones derivadas de un accidente automoviliacutestico ademaacutes de necesitar una operacioacuten que no se efectuaba En tal sentido se promovioacute juicio de amparo en contra de la alegada mala atencioacuten meacutedica y la determinacioacuten del hospital de negar el traslado a otra cliacutenica debido a un adeudo econoacutemico

Previos los traacutemites de ley el 26 de enero de 2015 el Juzgado Segun-do de Distrito en Materia Administrativa en Nuevo Leoacuten concedioacute la sus-pensioacuten provisional solicitada por el paciente y consecuentemente se orde-noacute al nosocomio diagnosticar si el paciente se encontraba en condiciones para salir de ahiacute y ser trasladado a otra unidad meacutedica a pesar del adeudo econoacutemico con el hospital tomando en consideracioacuten que es prioritaria la atencioacuten meacutedica que solicita por medio de su hijo en otra institucioacuten de seguridad social

civil DE los HospitalEs privaDos no sE actualiza si sE acrEDita QuE la insti-tucioacuten cumplioacute con sus oBliGacionEs DE viGilancia y QuE El Dantildeo causaDo al usuario DEriva uacutenicamEntE DE los actos u omisionEs DEl pErsonal meacuteDico QuE intErvino tesis 1a CXVIII2015 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 16 marzo de 2015 t II p 1113 sErvicios DE saluD prEstaDos por Hos-pitalEs privaDos sus usuarios constituyEn un Grupo En conDicioacuten asimeacutetrica aun cuanDo no sE iDEntiFiQuE con una catEGoriacutea sospEcHosa o un EstErEotipo tesis 1a CXX2015 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 16 marzo de 2015 t II p 1118 sErvicios DE saluD las oBliGacionEs DEl pErsonal meacuteDico DErivaDas DE su prEstacioacuten En los HospitalEs privaDos no sE limitan a las DisposicionEs DE DErEcHo privaDo tesis 1a CXXII2015 (10a) Gaceta del Semana-rio Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 16 marzo de 2015 t II p 1117 sErvicios DE saluD la ExistEncia DE un meacuteDico rEsponsaBlE QuE viGilE El DEsarrollo DE los procEDimiEntos QuE sE rEalicEn DEntro DE un Hospital privaDo HacE Evi-DEntE QuE la institucioacuten traBaJa DE Forma coorDinaDa con sus meacuteDicos Em-plEaDos o DEpEnDiEntEs tesis 1a CXXI2015 (10a) Gaceta del Semanario Judicial de la Federacioacuten Deacutecima Eacutepoca Libro 16 marzo de 2015 t II p 1116

Veacutease Poder Judicial de la Federacioacuten Nota informativa Meacutexico DGCSNI 102015 27 de enero de 2015 disponible en httpwwwcjfgobmxdocumentosnotasInformativasdocsNo tasInformativas2015notaInformativa10pdf utm_content=buffer15aaeamputm_medium=socialamputm_ source=twittercomamputm_campaign=buffer (fecha de consulta 29 de enero de 2015)



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La importancia de este asunto y su relacioacuten directa con el ejercicio efec-tivo del derecho a la proteccioacuten de la salud es evidente Se sienta un prece-dente respecto de que las instituciones hospitalarias no pueden condicionar el traslado a otra unidad meacutedica a costa de la salud del paciente debido a adeudos econoacutemicos al respecto tambieacuten hay que recordar que de acuerdo con el Comiteacute de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales de la ONU un elemento esencial del derecho a la salud es la accesibilidad econoacutemica o asequibilidad seguacuten el cual los servicios de salud deben considerar que los gastos en salud no sean excesivos y particularmente que no causen grave afectacioacuten a las personas menos favorecidas econoacutemicamente

7 Amparo en revisioacuten 1362015 Obligacioacuten de otorgar medicinas prescritas

En mayo de 2013 una persona interpuso un juicio de amparo contra ac-tos que le imputoacute al Instituto Mexicano del Seguro Social consistentes en la negativa de proporcionar el medicamento prescrito por el propio Instituto para el padecimiento de caacutencer de rintildeoacuten con ldquorecurrencia en metaacutestasis a partes blandas pulmoacuten y mediastinordquo bajo la justificacioacuten de que el mismo no se encuentra ldquoincluido en el cuadro baacutesico institucional de medicamen-tosrdquo

El amparo se radicoacute con el nuacutemero 6332013-III y se resolvioacute el 9 de febrero de 2015 por el juez tercero de distrito en el estado de San Luis Po-tosiacute quien sobreseyoacute respecto de algunos actos y negoacute sobre otros y ampa-roacute sobre la realizacioacuten de gestiones para la inclusioacuten del medicamento en el cuadro baacutesico Tanto quejoso como autoridad interpusieron recurso de revisioacuten contra la sentencia se formoacute el amparo en revisioacuten 1362015 ante el Primer Tribunal Colegiado del Noveno Circuito con sede en San Luis Potosiacute San Luis Potosiacute

Habieacutendose comprobado ante la instancia judicial que el quejoso se encuentra afiliado al Instituto Mexicano del Seguro Social que el meacutedico especialista de dicho Instituto recetoacute un medicamento especiacutefico para tratar su padecimiento y que el mismo recientemente fue incluido en el Cuadro Baacutesico y Cataacutelogo de Insumos del Sector Salud de medicamentos se conce-dioacute el amparo para el efecto de que

1) Realicen las gestiones necesarias para procurar la disponibilidad del mencionado medicamento Inlyta para suministrar a sus beneficia-rios en especial al quejoso y






2) Se le suministre inmediatamente al quejoso el medicamento denomi-nado Inlyta seis miligramos en la cantidad calidad y periodicidad en los teacuterminos indicados por el meacutedico tratante46

Este caso constituye un avance en la determinacioacuten del contenido esen-cial de este derecho porque confirma la obligacioacuten de entrega de medica-mentos como parte de la proteccioacuten del derecho

8 Juicio de amparo 10292015 Afiliacioacuten al seguro popular a persona en situacioacuten de internamiento

El juicio fue promovido por una persona privada de la libertad a quien se le negoacute por esa causa la afiliacioacuten al Sistema de Proteccioacuten Social en Salud (Seguro Popular) aduciendo que al encontrarse en estado de reclu-sioacuten se contaba con la cobertura de los servicios de salud del sistema peni-tenciario y por ello no era posible otorgar la afiliacioacuten al Seguro Popular Esta determinacioacuten afectoacute de manera directa a la persona debido a que se le habiacutea diagnosticado un padecimiento que requeriacutea un tratamiento que requeriacutea ser proporcionado por una institucioacuten de tercer nivel de atencioacuten por lo cual se le remitioacute al Instituto Nacional de Cancerologiacutea ahiacute se le pres-cribieron procedimientos y medicamentos costosos que no podiacutea cubrir por falta de recursos econoacutemicos

En este sentido en el juicio se determinoacute que el servicio brindado por el Sistema Penitenciario del Distrito Federal o en su caso por el Sector Salud del Distrito Federal resultoacute insuficiente para atender el padecimiento que presentaba y por tanto ldquola autoridad responsable en aras de garantizar el derecho a la salud del quejoso debioacute afiliarlo al seguro popular a efecto de permitir tener acceso a un servicio meacutedico que requiere para atender el padecimiento que le fue diagnosticado con el cual se permitiera la recupe-racioacuten y conservacioacuten de su saludrdquo Por tal motivo mediante resolucioacuten del

La tesis aislada que se derivoacute de este asunto se titula ldquoDerecho humano a la proteccioacuten de la salud Para garantizarlo el Instituto Mexicano del Seguro Social debe suministrar a sus beneficiarios los medicamentos que se les prescriban aun cuando no esteacuten incluidos en el cuadro baacutesico y cataacutelogo de insumos del sector saludrdquo tesis IX1o1 CS (10a) Semanario Judicial de la Federacioacuten Tribunales Colegiados de Circuito Aislada Deacutecima Eacutepoca registro 2010052 25 de septiembre de 2015



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17 de julio de 2015 se otorgoacute el amparo para el efecto de que se proceda a la afiliacioacuten al Seguro Popular47

Resulta evidente aquiacute la proteccioacuten y garantiacutea del ejercicio efectivo del derecho toda vez que como efecto de la determinacioacuten judicial se incor-poraraacute a la persona al seguro popular y con ello tendraacute acceso a los trata-mientos y medicamentos requeridos Al respecto es importante considerar el papel de garante que tiene el Estado con las personas que estaacuten bajo su custodia por encontrarse privadas de libertad y que por tanto tiene la obli-gacioacuten de proteger y garantizar sus derechos tal como ha quedado sentildeala-do en la Recomendacioacuten General nuacutem 18 sobre la Situacioacuten de los Dere-chos Humanos de los Internos en los Centros Penitenciarios de la Repuacuteblica Mexicana emitida por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos e inclusive en el pronunciamiento hecho por dicho organismo constitucional sobre el derecho a la proteccioacuten de la salud de las personas internas en cen-tros penitenciarios de la Repuacuteblica mexicana48

A manera de conclusioacuten es preciso recordar que histoacutericamente tanto el reconocimiento como la garantiacutea y proteccioacuten de los derechos de caraacutecter social entre ellos el derecho a la proteccioacuten de la salud ha enfrentado serios retos juriacutedicos ideoloacutegicos e incluso de caraacutecter financiero-presupuestal en la mayoriacutea de los paiacuteses No obstante hemos seleccionado algunos procesos constitucionales de amparo que muestran su evolucioacuten ademaacutes de la cons-truccioacuten jurisprudencial del contenido esencial de dicho derecho

Hacemos votos para que este proceso sea cada vez maacutes claro constante y progresivo de manera que toda la poblacioacuten que habita en el territorio mexicano pueda hacer efectivo este derecho y lograr cuando sea necesario su justiciabilidad a traveacutes del juicio de amparo en sede nacional Y por lo que hace a las instancias internacionales esperamos que pronto se escuchen las voces como la del juez Eduardo Ferrer Mac-Gregor quien se ha pronun-ciado en los casos Suaacuterez Peralta vs Ecuador y Gonzaacuteles Lluy y otros vs Ecuador49

por avanzar en el sistema interamericano de proteccioacuten de derechos hu-manos hacia la justiciabilidad directa de los derechos sociales entre ellos el goce del nivel maacutes alto posible de salud

47 Cabe sentildealar que en conexidad con el tema abordado en ese asunto judicial tambieacuten se emitioacute la Recomendacioacuten 132016 por parte de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos sobre el caso de violacioacuten al derecho a la proteccioacuten de la salud de 17 viacutectimas en particular y de la poblacioacuten penitenciaria en general en el centro federal de readaptacioacuten social 4 en Tepic Nayarit

48 Disponible en httpwwwcndhorgmxsitesalldocInformesEspecialesPronunciamien to_20160329pdf

49 Ambas resoluciones disponibles en httpwwwcorteidhorcr






Este ejercicio tambieacuten sirvioacute para comprobar que si bien el marco nor-mativo se constituye en el faro que guiacutea y dirige el rumbo de la actividad jurisdiccional tambieacuten lo es que en muchos casos las resoluciones judicia-les pueden ser maacutes o menos progresivas seguacuten la formacioacuten y vocacioacuten del juez constitucional Nos referimos concretamente a la reforma constitucio-nal en materia de derechos humanos que deberiacutea ser el referente obligado y pauta para la actividad de todo servidor puacuteblico y que en el caso parti-cular de los jueces los deberiacutea llevar a adoptar criterios maacutes garantistas no obstante como hemos mostrado hay casos en los que antes de la reforma constitucional de 2011 se avanzoacute de manera importante en la garantiacutea del derecho a la proteccioacuten de la salud pero tambieacuten vemos otros en los que auacuten despueacutes de dicho cambio constitucional no necesariamente caminan en la liacutenea proteccionista






religiosas y particulares es decir no eran prestados de manera directa por instituciones del Estado el cual en todo caso soacutelo se ocupaba de saneamien-to epidemias etceacutetera de modo que las personas accediacutean a las atenciones meacutedicas seguacuten su capacidad para pagarlas lo cual por supuesto suponiacutea la virtual exclusioacuten de la mayoriacutea de la poblacioacuten de los cuidados meacutedicos o de una atencioacuten miacutenimamente completa Las uacutenicas medidas de proteccioacuten general pasaban por medidas de beneficencia ya fuera por parte del Estado o bien privada

II la saluD a partir DE accionEs EstatalEs

Un poco maacutes adelante se evidencia que el Estado retoma las acciones relacio-nadas con la salud con hechos relevantes a destacarse por ejemplo en 1841 el entonces presidente Antonio Loacutepez de Santa Anna ordenoacute la creacioacuten del Consejo Superior de Salubridad con atribuciones de higiene puacuteblica y poli-ciacutea sanitaria el cual ademaacutes entre 1903 y 1910 lidioacute con epidemias fiebre amarilla malaria tuberculosis y enfermedades veneacutereas ademaacutes de que pro-picioacute pavimentacioacuten de banquetas y un adecuado sistema de dotacioacuten de agua potable y alcantarillado inclusive hubo contacto con la Asociacioacuten Americana de Salud Puacuteblica creada en 1872 y con la Asociacioacuten Meacutedica Americana en 18911 En 1891 se expidioacute el primer Coacutedigo Sanitario del Meacutexico indepen-diente

III la institucionalizacioacuten DEl sErvicio puacuteBlico DE saluD

Una modificacioacuten normativa de gran relevancia para el tema que nos ocupa ocurrioacute hasta 1908 cuando se reformoacute la Constitucioacuten de 1857 para facultar al Congreso de la Unioacuten para dictar leyes en materia sanitaria2

1 Gudintildeo-Cejudo Mariacutea Rosa et al ldquoLa Escuela de Salud Puacuteblica de Meacutexico su fun-dacioacuten y primera eacutepoca 1922-1945rdquo Salud Puacuteblica de Meacutexico vol 55 nuacutem 1 enero-febrero de 2013 p 82

2 Saacutenchez Cordero Olga Participacioacuten en el simposio internacional ldquoPor la calidad de los Servicios Meacutedicos y la Mejoriacutea de la Relacioacuten Meacutedico Pacienterdquo celebrado en el audito-rio Jaime Torres Bodet del Museo Nacional de Antropologiacutea e Historia en la Ciudad de Meacute-xico el 9 de octubre de 2000 Coleccioacuten discursos nuacutem 6 Poder Judicial de la Federacioacuten 2000 disponible en httpgooglSMGbMP

Para un panorama sobre el derecho sanitario veacutease Quero Morales Joseacute Derecho sa-nitario mexicano disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrevrevfacdermx cont49dtrdtr8pdf





















































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NOTAS SOBRE LA JUSTICIABILIDAD Y … · Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca...

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