Nombramiento y cese de auditores y administradores societarios
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ÍNDICE
I. ADMINISTRADORES
¿Quiénes pueden serlo?
¿Quiénes no pueden serlo?
¿Quién los nombra?
Inscripción del nombramiento
Administradores suplentes
Remuneración de los administradores
Prestación de servicios de los administradores
Duración del cargo
• Reelección
• Continuidad
• Dimisión
• Caducidad
• Cese
Titulación
• Del nombramiento
• De los Consejero delegados
• De la separación
II. AUDITORES
No procedencia del nombramiento
Nombramiento por la junta general
Revocación
Competencia para el nombramiento de
auditor
Revocación del auditor
Remuneración del auditor
Causas de incompatibilidad
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¿Quiénes pueden serlo?
Podrán ser personas físicas o jurídicas.
Salvo estatutos, para ser nombrado administrador no se requiere ser socio.
Administrador persona jurídica: esta designar a una sola persona natural para el ejercicio de las funciones propias del cargo.
(Se inscribirá en el Registro Mercantil, conforme artículo 215).
¿Quiénes no pueden serlo? (Prohibiciones)
No pueden ser administradores:
▪ Menores de edad no emancipados,
▪ Judicialmente incapacitados,
▪ Personas inhabilitadas conforme a la ley concursal mientras no haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia
de calificación del concurso
▪ Condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden socioeconómico, contra la seguridad colectiva,
contra la administración de justicia o por cualquier clase de falsedad, así como aquéllos que por razón de su cargo no puedan
ejercer el comercio.
Tampoco los funcionarios al servicio de la Administración pública con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades
propias de las sociedades de que se trate, los jueces o magistrados y las demás personas afectadas por una incompatibilidad legal.
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¿Quién los nombra?
• La Junta de Socios.
Salvo que los estatutos lo impidan, la junta general podrá fijar las garantías que los administradores deberán prestar o relevarlos
de esta prestación.
• Los administradores deben aceptar el cargo expresamente: desde entonces surtirá efecto.
Inscripción del nombramiento
El nombramiento de los administradores, una vez aceptado, deberá ser presentado a inscripción en el Registro Mercantil haciendo
constar:
• La identidad de los nombrados,
• Si tienen la representación de la sociedad, si pueden actuar por sí solos o necesitan hacerlo conjuntamente. La
presentación en el Registro deberá hacerse dentro de los diez días siguientes a la aceptación.
Administradores suplentes
Podrá nombrarse suplentes de los administradores para el caso de que cesen por cualquier causa uno o varios de ellos.
El nombramiento y aceptación de los suplentes como administradores se inscribirán en el Registro una vez producido el cese del
anterior titular.
El nombramiento del suplente se entenderá por el período pendiente de cumplir por la persona cuya vacante se cubra.
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to Remuneración de los administradores
1. Gratuito.
El cargo de administrador es gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario determinando el sistema de
remuneración.
2. Retribuido.
El sistema de remuneración establecido determinará los conceptos retributivos a percibir por los administradores en su condición
de tales y que podrán consistir, entre otros, en uno o varios de los siguientes:
a) una asignación fija,
b) dietas de asistencia,
c) participación en beneficios,
d) retribución variable con indicadores o parámetros generales de referencia,
e) remuneración en acciones o vinculada a su evolución,
f)indemnizaciones por cese, siempre y cuando el cese no estuviese motivado por el incumplimiento de las funciones de
administrador y
g) los sistemas de ahorro o previsión que se consideren oportunos.
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El importe máximo de la remuneración anual del conjunto de los administradores, en su condición de tales, deberá ser
aprobado por la junta general y permanecerá vigente en tanto no se apruebe su modificación.
La distribución de la retribución entre los administradores se establecerá por acuerdo de éstos y, en el caso del consejo de
administración, por decisión del mismo, que deberá tomar en consideración las funciones y responsabilidades atribuidas a cada
consejero (siempre salvo que la junta determine otra cosa).
La remuneración deberá (*):
• guardar proporción razonable con la importancia de la sociedad, la situación económica en cada momento y los
estándares de mercado de empresas comparables.
• estar orientado a promover la rentabilidad y sostenibilidad a largo plazo de la sociedad e incorporar las cautelas necesarias
para evitar la asunción excesiva de riesgos y la recompensa de resultados desfavorables.
2. A. Remuneración mediante participación en beneficios
❑ Los estatutos determinarán concretamente la participación o el porcentaje máximo de la participación en los beneficios.
En este último caso, la junta general determinará el porcentaje aplicable dentro del máximo establecido en los estatutos
sociales.
S.L.: el porcentaje máximo de participación NO podrá ser superior al 10% de los beneficios repartibles entre los socios.
S.A.: la participación solo podrá ser detraída de los beneficios líquidos y después de estar cubiertas la reserva legal y la estatutaria
y de haberse reconocido a los accionistas un dividendo del cuatro por ciento del valor nominal de las acciones o el tipo más alto
que los estatutos hayan establecido.
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2. B. Remuneración vinculada a las acciones de la sociedad
S.A.: acciones u opciones sobre acciones, o retribuciones referenciadas al valor de las acciones: Deberá preverse expresamente en
los estatutos sociales. Su aplicación requerirá un acuerdo de la junta general.
Prestación de servicios de los administradores
S.L.: el establecimiento o la modificación de cualquier de prestación de servicios o de obra entre la sociedad y sus administradores
requerirán acuerdo de la junta general.
Duración del cargo
S.L: por tiempo indefinido, salvo que los estatutos establezcan un plazo determinado
S.A.: No podrá exceder de seis años y deberá ser igual para todos ellos.
Reelección
Los administradores podrán ser reelegidos para el cargo, una o varias veces, por períodos de igual duración.
En caso de reelección del administrador persona jurídica, el representante anteriormente designado continuará en el cargo, en
tanto no se le sustituya expresamente.
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I. ADMINISTRADORES
Continuidad de cargos del Consejo de Administración.
Salvo estatutos, el Presidente, los Vicepresidentes, el Secretario y Vicesecretarios del Consejo de Administración que sean reelegidos
miembros del Consejo por acuerdo de la Junta General, continuarán desempeñando los cargos que ostentaran con anterioridad en el
seno del Consejo sin necesidad de nueva elección
Excepción: La anterior regla no se aplicará a los Consejeros Delegados ni a los miembros de las comisiones ejecutivas, que deben
ser reelegidos en cada caso.
Dimisión de administradores.
La inscripción de la dimisión de los administradores se practicará mediante escrito de renuncia al cargo otorgado por el administrador
y notificado fehacientemente a la sociedad, o por certificación del acta de la Junta General o del Consejo de Administración, con las
firmas legitimadas notarialmente.
Caducidad
El nombramiento de los administradores caducará cuando, vencido el plazo, se haya celebrado junta general o haya transcurrido
el plazo para la celebración de la junta que ha de resolver sobre la aprobación de las cuentas del ejercicio anterior.
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Cese
Caso general.
Los administradores podrán ser separados de su cargo en cualquier momento por la junta general aun cuando la separación no
conste en el orden del día.
En la S.L. los estatutos podrán exigir para el acuerdo de separación una mayoría reforzada que no podrá ser superior a los dos
tercios de los votos correspondientes al capital social.
Casos especiales en la S.A.
• prohibiciones legales: Los administradores que estuviesen incursos en cualquiera de las prohibiciones legales deberán ser
inmediatamente destituidos, a solicitud de cualquier accionista, sin perjuicio de la responsabilidad en que puedan incurrir por
su conducta desleal.
• Intereses opuestos: Los administradores y las personas que bajo cualquier forma tengan intereses opuestos a los de la
sociedad cesarán en su cargo a solicitud de cualquier socio por acuerdo de la junta general.
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Titulación
1. Del nombramiento
Certificación expedida por persona no inscrita.
La certificación del acuerdo por el que se nombre al titular de un cargo con facultad certificante, si la hace el nombrado, sólo
tendrá efecto si se acompañare notificación fehaciente del nombramiento al anterior titular, con cargo inscrito, en el domicilio de
éste según el Registro.
El Registrador no lo inscribirá hasta pasados quince días desde la fecha de la presentación.
(…)
Lo anterior no será de aplicación cuando se acredite el consentimiento del anterior titular al contenido de la certificación,
mediante su firma legitimada en dicha certificación o en documento separado, ni cuando se acredite debidamente la declaración
judicial de ausencia o de fallecimiento, la incapacitación o la defunción de aquél.
Aceptación del nombramiento.
El nombramiento de los administradores se inscribirá a medida en que se vaya produciendo la aceptación de cada uno de los
designados, pero el órgano de administración no quedará válidamente constituido mientras no hayan aceptado un número de
administradores que permita su actuaciónefectiva.
La fecha de la aceptación no podrá ser anterior a la delnombramiento.
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2. De los Consejero delegados
Inscripción de la delegación de facultades.
O la enumeración particularizada de las facultades que se delegan,
O la expresión de que se delegan todas las facultades legal y estatutariamente delegables. Si
se nombran varios Consejeros Delegados:
qué facultades se ejercerán solidariamente y cuáles en forma mancomunada
Las facultades concedidas delegadas por la Junta General al Consejo sólo podrán (sub) delegarse por éste si se enumeran
expresamente en el acuerdo de delegación.
Título inscribible de la delegación.
La inscripción del acuerdo de delegación de facultades del Consejo de Administración y de nombramiento de los Consejeros
Delegados o de miembros de la Comisión Ejecutiva, así como de los acuerdos posteriores que los modificaren, se practicarán en
virtud de escritura pública.
Efectos de la inscripción.
Inscrita la delegación, sus efectos en relación con los actos otorgados desde la fecha de nombramiento se retrotraerán al
momento de su celebración.
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I. ADMINISTRADORES
Título inscribible.
• Certificación del acta de la Junta General o, en su caso, del Consejo de Administración en que fueron nombrados, con las
firmas legitimadas notarialmente (si no hay cambio de sistema de administración)
• Por testimonio notarial de dicha acta o
• Mediante copia autorizada del acta notarial
• Escritura pública (si hay cambio de sistema de administración)
Facultad de certificar.
La facultad de certificar las actas y los acuerdos de los órganos colegiados de las sociedades mercantiles corresponde:
A. Al Secretario y, en su caso, al Vicesecretario del órgano colegiado de administración, sea o no administrador. Las
certificaciones se emitirán siempre con el Visto Bueno del Presidente o, en su caso, del Vicepresidente de dicho órgano.
B. Al administrador único, o a cualquiera de los administradores solidarios.
C. A los administradores que tengan el poder de representación en el caso de administración conjunta.
Lo mismo para los liquidadores
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Será necesario que las personas que expidan la certificación tengan su cargo vigente en el momento de la expedición.
Para la inscripción de los acuerdos contenidos en la certificación deberá haberse inscrito, previa o simultáneamente, el cargo del
certificante.
Socio Único: Certificar las actas con las decisiones del socio único corresponderá a éste o a los administradores de la sociedad con
cargo vigente.
No se podrán certificar acuerdos que no consten en actas aprobadas y firmadas o en acta notarial.
3. De la separación
La inscripción de la separación de los administradores se practicará:
Si la separación hubiera sido acordada por la Junta General o se produjera como consecuencia del acuerdo de promover o de
transigir la acción social de responsabilidad, mediante cualquiera de los documentos anteriores.
Si la separación hubiese sido acordada por resolución judicial firme, mediante testimonio de la misma.
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No procedencia del nombramiento
Sociedades que durante dos ejercicios consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las
circunstancias siguientes:
a) Activo < 2.850.000 €
b) Importe neto de su cifra anual de negocios < 5.700.000 euros.
c) Número medio de trabajadores en el ejercicio < 50.
En el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión, las sociedades quedan exceptuadas de la obligación de
auditarse si reúnen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias anteriores.
Causas de incompatibilidad (*)
En todo caso, se considerará que el auditor de cuentas o la sociedad de auditoría no goza de la suficiente independencia en el
ejercicio de sus funciones respecto de una empresa o entidad, cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias en el auditor
de cuentas firmante del informe de auditoría:
a) La condición de cargo directivo o de administración, el desempeño de puestos de empleo o de supervisión interna en la
entidad auditada, o el otorgamiento a su favor de apoderamientos con mandato general por la entidad auditada.
b) Tener interés financiero directo o indirecto en la entidad auditada si, en uno u otro caso, es significativo para cualquiera de las
partes.
----------------------------------------------------------------------(*)Real Decreto Legislativo 1/2011, de 1 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Auditoría de Cuentas
II. AUDITORES
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c) La existencia de vínculos de matrimonio, de consanguinidad o afinidad hasta el primer grado, o de consanguinidad colateral hasta el
segundo grado, incluidos los cónyuges de aquellos con quienes mantengan éstos últimos vínculos, con los empresarios, los
administradores o los responsables del área económica-financiera de la entidad auditada.
d) La llevanza material o preparación de los estados financieros u otros documentos contables de la entidad auditada.
e) La prestación a la entidad auditada de servicios de valoración que conduzcan a la evaluación de cantidades significativas, medidas
en términos de importancia relativa, en los estados financieros u otros documentos contables de dicha entidad correspondientes al
período o ejercicio auditado, siempre que el trabajo de valoración conlleve un grado significativo de subjetividad.
f) La prestación de servicios de auditoría interna a la entidad auditada, salvo que el órgano de gestión de la entidad auditada sea
responsable del sistema global de control interno, de la determinación del alcance, riesgo y frecuencia de los procedimientos de
auditoría interna, de la consideración y ejecución de los resultados y recomendaciones proporcionados por la auditoría interna.
g) La prestación de servicios de abogacía simultáneamente para la entidad auditada, salvo que dichos servicios se presten por
personas jurídicas distintas y con consejos de administración diferentes, y sin que puedan referirse a la resolución de litigios sobre
cuestiones que puedan tener una incidencia significativa, medida en términos de importancia relativa, en los estados financieros
correspondientes al período o ejercicio auditado.
h) La percepción de honorarios derivados de la prestación de servicios de auditoría y distintos del de auditoría a la entidad
auditada, siempre que éstos constituyan un porcentaje significativo del total de los ingresos anuales del auditor de cuentas o sociedad
de auditoría, considerando la media de los últimos tres años.
II. AUDITORES
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i) La prestación a la entidad auditada de servicios de diseño y puesta en práctica de sistemas de tecnología de la
información financiera, utilizados para generar los datos integrantes de los estados financieros de la entidad auditada, salvo que
ésta asuma la responsabilidad del sistema global de control interno o el servicio se preste siguiendo las especificaciones
establecidas por dicha entidad, la cual debe asumir también la responsabilidad del diseño, ejecución, evaluación y funcionamiento
del sistema.
Nombramiento por la junta general
Por la junta general antes de que finalice el ejercicio a auditar, por un período de tiempo inicial, que no podrá ser inferior a tres años
ni superior a nueve, a contar desde la fecha en que se inicie el primer ejercicio a auditar.
La junta podrá designar a una o varias personas físicas o jurídicas que actuarán conjuntamente.
Auditores personas físicas: se debe nombrar tantos suplentes como auditores titulares.
Revocación
La junta general no podrá revocar al auditor antes de que finalice el periodo inicial para el que fue nombrado, a no ser que medie
justa causa.
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Competencia para el nombramiento de auditor
Sociedades obligadas a auditarse:
Cuando la junta general no hubiera nombrado al auditor antes de que finalice el ejercicio a auditar, debiendo hacerlo, o la persona
nombrada no acepte el cargo o no pueda cumplir sus funciones, los administradores y cualquier socio podrán solicitar del
registrador mercantil la designación de auditor.
Sociedades no obligadas a auditarse:
Los socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social podrán solicitar del registrador mercantil que, con
cargo a la sociedad, nombre un auditor de cuentas para el ejercicio anterior, si no hubieran transcurrido tres meses desde el cierre
de dicho ejercicio.
Revocación del auditor
Cuando concurra justa causa, los administradores de la sociedad y las personas legitimadas para solicitar el nombramiento de
auditor podrán pedir al Secretario judicial o Registrador mercantil la revocación y el nombramiento de otro.
La solicitud dirigida al Registrador mercantil se tramitará de acuerdo a lo dispuesto en el Reglamento del Registro Mercantil.
Si la revocación se instará ante el Secretario judicial, se seguirán los trámites establecidos en la legislación de jurisdicción voluntaria.
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Remuneración del auditor
Se fijará de acuerdo con lo establecido en la Ley de Auditoría de Cuentas.
No podrá percibir ninguna otra remuneración o ventaja de la sociedad auditada.
Si lo nombra el registrador mercantil, éste fijará la retribución para todo el período que deba desempeñar el cargo o, al menos, los
criterios para su cálculo. Antes de aceptar e inscribir el encargo en el Registro, se deberán acordar los honorarios
correspondientes. Los auditores podrán solicitar caución adecuada o provisión de fondos a cuenta de sus honorarios antes de iniciar
el ejercicio de sus funciones.
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