ley para tratados

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UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA

FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALESESCUELA DE DERECHO

PROPUESTA DE LEY ORGÁNICA PARA LA REGULACIÓN DELOS TRATADOS INTERNACIONALES

QUE CELEBRE VENEZUELA

Trabajo Especial de Grado paraOptar al Titulo de Abogada.Por la Bachiller:Taj El Dine El Chahine, Laila.V.- 16.108.318

Tutor Académico.Dra. Innes Farias.

Maracaibo, junio de 2003

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LEY ORGANICA PARA LA EGULACIÓN DE LOS TRATADOSINTERNACIONALES QUE CELEBRE VENEZUELA

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No por cause naturales, la humanidad desvió su camino. Desde los inicios en la

aparición del comercio y la moneda como bien de cambio, la humanidad el (homo

sapien), sufrió una metamorfosis para convertirse en (homo dement).

La esencia fundamental del intercambio -sano- de bienes necesarios para la

subsistencia del hombre, modificó sus principios, y aparece como muy bien lo definía

el filosofo Aristóteles; la “Crematística” –ganancia, lucro- como un factor que

desformaba y distorsionaba la “Economía” (intercambio sano, trueque simple), y con

ellas las relaciones sociales.

El capitalismo que surge sobre las ruinas del feudalismo y que tuvo su auge

en la Revolución Industrial. No cabe la menor duda sobre el importante papel que le

toco jugar frente a la historia, en su contexto, específicamente en el rápido desarrollo

de la ciencia, la tecnología y la técnica. Pasos muy importantes dio la humanidad en

estos aspectos, salvo a que sus fundamentos hallan sido; la más degenerada anti

ética e inmoral explotación del hombre por el hombre.

La necesidad de reproducción conducida al feudalismo a las guerras

interminables por la búsqueda de más tierras y actualmente al Capitalismo o a la

búsqueda de nuevos mercados. Un filósofo llamado Marx decía: “La historia de la

humanidad es la historia de las luchas de clases”. Es que el mundo ha sido un caos,

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se convierte en necesidad la muerte y la destrucción de la humanidad como también

se convierte en necesidad del ser consciente salvarla a ella. Entonces podemos decir; “

es necesaria y legal las luchas de los pueblos por alcanzar sus utopías”.

El capitalismo ya a entrado en su fase critica, basta echar un vistazo a la

economía del gran imperio de EE.UU. las contradicciones se agudizan, la dialéctica

natural del capital ya jugó su papel y exige cambios cualitativos necesarios.

Con los desarrollos tecnológicos y científicos alcanzados ya es posible

satisfacer las necesidades de toda la humanidad. Ya el sueño de la humanidad que

no es otro que el de igualdad y fraternidad solidaria es posible, ya es posible

socializar las riquezas, la Utopía de la humanidad es realizable. La clave: la

propiedad de los medios de producción. La solución: el carácter social sobre la

propiedad de esos medios de producción. Lo primordial: la conciencia.

Ing. Basem Tajeldine

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Agradezco a la Profesora Innes Faria por ser parte integrante en este proyecto deInvestigación por guiarme y ayudarme de modo incondicional..

A mi mamá por apoyarme y ayudarme en esas madrugadas, trabajando junto a mi.Te agradezco Erika por la ayuda técnica que me brindaste y por tu paciencia.

Agradezco al Profesor Néstor Amesti por ayudarnos de modo incondicional, por suinterés para que logremos los mejores trabajos.

A la Prof. Laris Hernández por ser de ella de quien se obtuvo la idea de esta tesis. A la Comisión de Política Exterior de la Asamblea Nacional a cargo de Carolus

Wimmer.

A Todos ustedes muchas Gracias.

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A mis padres que a diario me enseñan las grandes cosas de la vida, a ustedes que mehan enseñado la importancia de la moral, la honestidad y de la dignidad, a ustedes

que siempre me han llenado de orgullo y fortaleza.

Al Dr. Jesús Esparza, por cooperar en mi formación académica, por su interés ennuestra institución, por haberme dado la gran oportunidad de ser la Directora del

periódico FUTURU, por ser como un padre para mi en la Universidad.

A mi hermano Basem, por ser guía en mi camino y en mi formación ideológica.

A mi hermana Besima y a mi tía Safe, por el apoyo moral que siempre me brinda.

A mi amiga, mi guía, mi consejera, mi complemento, a mi abuela, por tu cariñoincondicional hacia mi.

A mis amigas Ivonne y Josybell, mis amigas de adolescencia, por estar presente desde

el principios de nuestra formación, ustedes han pasado a ser parte importante einolvidable en mi vida.

A mis amigos Angela, ana, Jelisbeth y Jesús, por darme fuerzas cuando lasnecesitaba, por ser un pedazo de felicidad en mi vida.

A todos ustedes les dedico esta investigación.

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Índice General

Págs.

Epígrafe.

Agradecimiento.

Dedicatoria.

Resumen.

Introducción...................................................................... 12

Capitulo 1: TEORÍA GENERAL DE LOS TRATADOSINTERNACIONALES.

1.1- Definiciones de Tratados Internacionales....................... 16

1.2- Clasificación de los Tratados........................................ 20

1.2.1- Tratados Bilaterales y Multilaterales.................... 20

1.2.2- Tratados Abiertos y Cerrados............................. 22

1.2.3- Tratados Contrato y Leyes................................. 23

1.2.4- Tratados Políticos, Económicos y Cultural............. 24

1.3- El Proceso de Celebración de los Tratados...................... 25

1.3.1- La Capacidad de los Estados para CelebrarTratados.......................................................... 26

1.3.2- Primera Fase: Elaboración................................... 27

1.3.2.1- La Negociación................................................... 27

1.3.2.2- La Adopción.......................................... 28

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1.3.2.3- La Autenticación..................................... 30

1.3.2.4- Los Plenos Poderes................................. 31

13.3- Segunda Fase: Prestación del Consentimiento......... 32

1.3.3.1- Formas de Prestación del Consentimiento... 33

1.3.3.2- La Manifestación del Consentimiento.......... 39

1.3.3.3- Alcance del Consentimiento....................... 40

1.3.3.4- El Perfeccionamiento del Consentimiento.... 41

1.4- Las Reservas............................................................... 42

1.4.1- Concepto de Reservas......................................... 42

1.4.2- Procedimiento de Reservas.................................. 43

1.4.3- Aceptación y Rechazo de las Reservas................... 44

1.4.4- Efectos Jurídicos de las Reservas y sus Objeciones.. 47

1.4.5- Retiro de las Reservas y sus Objeciones................. 47

1.5- El Registro y Publicación de los Tratados.......................... 48

1.6- Entrada en Vigor de los Tratados..................................... 49

1.7- Efectos de los Tratados Internacionales........................... 52

1.7.1- Carácter Obligatorio de los Tratados...................... 54

1.7.2- Límites Espaciales y Temporales en la Aplicación delos Tratados....................................................... 56

1.7.3- Tratados Sucesivos sobre la misma Materia............ 59

1.7.4- La Sucesión de Estado en Materia de Tratado......... 62

1.8- Crisis de los Tratados Internacionales............................. 63

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1.8.1- Enmienda y Modificación de los Tratados............... 64

1.8.2- Causas de Crisis de los Tratados Internacionales.... 67

1.8.2.1- La Nulidad............................................ 67

1.8.2.2- La Terminación de los Tratados............... 71

1.8.2.3- Denuncia o Retirada............................... 72

1.8.2.4- Suspensión........................................... 73

1.9- Extinción de los Tratados Internacionales........................ 74

CAPITULO 2:LOS TRATADOS INTERNACIONALES DESDE LASPERSPECTIVAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICOY LA PRÁCTICA DIPLOMÁTICA VENEZOLANA.

2.1- La Supremacía de la Constitución Respecto a los TratadosInternacionales............................................................ 78

2.1.1- Teoría de Ubicación de los Tratados....................... 78

2.1.2- Ubicación de los Tratados en la ConstituciónVigente............................................................. 81

2.1.3- Los Tratados Sobre Derechos Humanos................. 84

2.2- Los Tratados Internacionales en la Legislación VenezolanaVigente...................................................................... 89

2.3- Práctica Diplomática Venezolana en el Proceso de Formacióny Conclusión de los Tratados Internacionales................... 96

CAPITULO 3- NECESIDAD DE UNA LEGISLACIÓN QUE REGULELOS TRATADOS INTERNACIONALES ENVENEZUELA.

3.1- Consideraciones Generales.......................................... 100

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3.2- Rango Legal de la Ley que Regulará los TratadosInternacionales que Celebre Venezuela......................... 102

3.3- Proyecto de Ley Orgánica para la Regulación de los Tratados

Internacionales que Celebre Venezuela......................... 104

Conclusiones...................................................................... 119

Bibliografía......................................................................... 123

Apéndice Único.

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Resumen

Taj El Dine El Chaine, Laila. Trabajo especial de Grado:

“Propuesta de Ley Orgánica para la Regulación de losTratados Internacionales que Celebré Venezuela”.Universidad Rafael Urdaneta. Facultad de Ciencias Políticas,Administrativas, Sociales. Escuela de Derecho. Maracaibo, junio de2003.

Los Tratados Internacionales son acuerdos celebrados entremiembros de la comunidad internacional, que van a generarobligaciones y derechos para las partes que los suscriben. LaConstitución de la Republica Bolivariana de Venezuela introducecambios novedosos en el área de Tratados internacionales y quemerecen ser desarrollados debido a la importancia que estosrepresentan en las relaciones internacionales entre los sujetos deDerecho Internacional Público. La Norma Rectora al tocar este temalo hace de un modo muy general, ejemplo de ello es el temareferente al rango de los Tratados, o lo atinente al Referéndum,entre otras cuestiones que son dignas de desarrollarse en una ley.En consecuencia el objeto básico de esta investigación es larealización de una propuesta de Ley Orgánica que regule losTratados Internacionales y desarrolle los derechos de la misma

materia contenidos en la Constitución. Esta Ley Orgánica va a servirde marco normativo a los Tratados Internacionales que celebre laRepública y además va a desarrollar los principios generales enmateria de Tratados que se encuentran en la Carta Fundamental.La Ley Orgánica para la regulación de los Tratados se desarrolla enatención a los principios fundamentales que rigen a la nación,además determina de manera expresa la jerarquía Constitucionalsobre cualquier Tratado que ejecute la República, además establecede manera expresa el Referéndum Aprobatorio, concede rangosuperior a unos Tratados, presenta plazos para la celeridad de losTratados, entre otras cosas; todo ello para hacer de los Tratadosmas eficaces y seguros para la Nación.

Palabras Clave: Tratados Internacionales, Proyecto de LeyOrgánica de Tratados. Jerarquía Constitucional.

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Este jurado aprueba el trabajo especial de grado titulado:

PROPUESTA DE LEY ORGANICA PARA LA REGULACIÓN DE

LOS TRATADOS INTERNACINALES QUE CELEBRE VENEZUELA.

Que la ballicher Laila Taj El Dine El Chahine, presenta para optar al

Titulo de Abogada.

Maracaibo, junio de 2003

JURADO EXAMINADOR

Prof. Innes FariaTutora

C.I. 9.783.545

Prof. Laris Hernandez Prof. Jorge GoveaJurado Jurado

C.I.11.280.463 C.I. 4.827.339

Dra. Anabella del Moral Econ. Alfredo LeónDirectora Decano

C.I. 8.509.609 C.I. 5.043.476

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Introducción

Los Estados tienden de modo innato a establecer relaciones

con sus semejantes y esto trajo como producto espontáneo la

constitución del Derecho Internacional, debido a que las relaciones

ya trascendían el ordenamiento jurídico nacional. Además se

formaron distintas organizaciones que van a desarrollar su actividad

más allá del campo del Derecho Interno y poseen competencias

especiales dentro de la sociedad internacional, como la Organización

de Naciones Unidas, la Organización de Estados Americanos, entre

otras organizaciones.

A los Estados y a las Organizaciones se les denomina sujetos

de Derecho Internacional Público que van a formar un rol importante

en la esfera comunicacional entre los mismos.

Los Sujetos de Derecho Internacional Público convienen entre

si, además realizan acuerdos o tratados internacionales en distintas

áreas como las culturales, políticas, económicas, en el área de

Derechos Humanos, entre otras áreas; por ello se vieron en la

necesidad los Estados y las organizaciones de buscar una regulación

a dichos tratados y se produjo la Convención de Viena sobre el

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Derecho de los Tratados de 1969 y seguidamente la Convención de

Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1986.

Los tratados internacionales como acuerdo de voluntades entre

Sujeto de Derecho Internacional Público, se constituyen por las

partes y se van a generar en ley para los contrayentes y

específicamente en el caso venezolano se constituirá en ley interna;

pero como toda ley tendrá como norma suprema la Constitución de

la República Bolivariana de Venezuela, diferente es el caso de otros

paises donde los tratados tienen supremacía sobre la Constitución

Nacional como es el caso del Perú.

Es indispensable preguntar será necesaria una Ley que regule

los Tratados Internacionales que celebre Venezuela.

Con la entrada en vigencia de la constitución de 1999 se

observan importantes innovaciones tanto en el Derecho Público

Interno como en el Derecho Internacional Público, entre los avances

se pueden observar cambios positivos en el área de Tratados

Internacionales relativos a los Derecho Humanos señalados en el

artículo 23 de la Carta Fundamental; entre otros avances que se

puede destacar es en cuanto al Referéndum de los Tratados

contemplados en el artículo 73 de la constitución. Pero al mismo

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tiempo hay que resaltar que aún la Constitución no abandona el

carácter genérico al momento de referirse a los Tratados, e incluso

existen normas que se prestan a distintas interpretaciones por parte

de los autores patrios.

En razón a estos elementos y otros más, se considera

necesario sancionar una ley para la regulación de los tratados

Internacionales Bilaterales y Multilaterales que celebre Venezuela,

donde en ella se aclaren los criterios de jerarquía de los Tratados, y

en general que cubra lagunas que la Constitución presenta.

El objeto de esta investigación en si, es proponer un

ordenamiento jurídico donde se regulen los tratados Bilaterales y

Multilaterales que celebre Venezuela, ello en base a la Carta

Fundamental de la Nación.

El presente estudio encierra a su vez el desarrollo del tipo de

investigación empleada de acuerdo a los fines que se esperan

alcanzar por el investigador, el método de investigación utilizado

para ello, y el tipo de técnicas usadas para poder analizar la

información desprendida del desarrollo de investigación. La Tesis en

cuestión pertenece a la tipología Jurídico Propositiva.

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La investigación consta de tres capítulos, el primero establece

las distintas doctrinas y teorías de Tratados Internacionales y señala

los Convenios de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y

1986; en el segundo capítulo se establece la opinión de los autores

patrios, sobre la jerarquía de los Tratados Internacionales, se

analiza las normas constitucionales en materia de Tratados, a demás

se obtuvo un estudio acerca del desenvolvimiento en la práctica al

momento de que el Estado realice un Tratado; el tercer capítulo

desarrollará una ley atendiendo las reglas de técnicas Legislativas

empleadas en la Asamblea Nacional, donde se regulen los Tratados

Internacionales que se celebre en Venezuela.

La presente investigación esta dirigida a los distintos Órganos

del Poder Público como: a la Comisión de Política Exterior la

Asamblea Nacional, la propia Asamblea Nacional, como al Ministerio

de Relaciones Exteriores, y a todos los estudiosos de la materia.

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1.1- Definiciones de Tratados Internacionales.

La Convención de Viena define el tratado, como un acuerdo

internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el

Derecho Internacional, ya conste en un instrumento único, en dos o

más instrumentos conexos y cualquiera fuera su denominación.

Para Harvard Draf, “Un tratado es un instrumento formal

según el cual dos o más Estados establecen o procuran establecer

una relación de Derecho Internacional entre ellos.” 1

La expresión tratados según Anzilotti, “Sin otra indicación se

emplea para designar, en general, los actos jurídicos internacionales

bilaterales, el acuerdo de voluntades de dos o más Estados a los que

el Derecho Internacional atribuye efectos determinados.” 2

Oppenheim-Lauterpcht los define como “...acuerdos de

carácter contractual entre Estados u organizaciones de Estados, que

crean derechos u obligaciones jurídicas entre las partes.” 3

1Draf, Harvard. “L” interpretation des Traités” Citado por: Llanos Mansilla, Hugo. Teoría Práctica

del Derecho Internacional Público. Santiago de Chile-Chile. Editorial Jurídica de Chile.1977. p.592 Anziloti. “Les Traités et le droit interne” Citado por: Llanos Mansilla, Hugo. Ob. Cit. p.593 Oppenheim – Lauterpacht “ Les travaux preparatoires et l’interpretation des Traités”. Citado por:

Llanos Mansilla, Hugo. Ob.Cit. p. 59

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Por su parte Rousseau al hablar de los tratados señala que

“Cualquiera que sea su denominación, el tratado se nos presenta

como acuerdo entre Estados destinados a producir ciertos efectos

jurídicos.” 4

Mc Nair lo define como “... un acuerdo escrito por el cual dos o

más Estados u organizaciones internacionales crean o manifiestan la

intención de crear una relación entre sí que se desenvuelve en la

esfera del Derecho Internacional.” 5

Igualmente, el Dr. Nelson González Sánchez por la Facultad

de Derecho de la Universidad del Zulia, define al tratado como

“...un acuerdo de voluntades entre sujetos de Derecho Internacional

Público destinado a producir efectos jurídicos.” 6

Para Hans Leu y Fermín Toro:

El tratado es un acuerdo internacional, todo consenso devoluntades entre sujetos de Derecho Internacional Públicoexpresado en forma explicita y por escrito, no sometidospor estos, ni expresa ni tácitamente, al ordenamiento jurídico...7

4

Rousseau, Charles. Derecho Internacional Público. San Pablo–Barcelona. Ediciones Ariel. 1966 p 235 Mc, Nair. “Law of Treaties” . Citado por: Llanos Mansilla, Hugo. Ob. Cit. p.596 González Sánchez, Nelson. “Los Tratados Internacionales”. Trabajo de Ascenso. Maracaibo-

Universidad del Zulia. Septiembre de 1995. p.2.7 Hans, Leu. Jiménez, Fermín. Derecho Internacional Público Guía y Materiales de Estudios para la

Libre Escolaridad. Caracas-Venezuela. Departamento de Publicaciones, Facultad de Ciencias Jurídicas y

Políticas. 1996. p. 86.

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Según Gutiérrez Espada “Es una manifestación concordante de

dos o más voluntades, imputables a dos o más sujetos de Derecho

Internacional, destinada a producir efectos jurídicos entre las partes,

regida por el ordenamiento jurídico internacional.” 8

Este ultimo autor destaca cuatro elementos en los que, a

efecto expositivo se divide el análisis del concepto de tratado.

- Manifestación concordante de voluntades, esta se realiza por

lo común en forma escrita. Esta manifestación concordante de

voluntades por escrito suele aparecer, por lo común, formalizada de

dos maneras: En unos casos, el tratado internacional figura en un

instrumento único, que responde en esencia a un modelo común:

Preámbulo, Texto Sustantivo y Cláusulas Finales. En otros, los

acuerdos internacionales constan en dos o mas instrumentos

conexos.

- Entre sujetos de Derecho Internacional, los tratados son

acuerdos entre sujetos de Derecho Internacional. Por tanto, los

acuerdos, por importante que sean, entre actores que no se

consideran sujetos de nuestro ordenamiento jurídico no se rigen por

las normas internacionales.

8 Gutiérrez Espada, Cesáreo. Derecho Internacional Público Madrid-España. Editorial Trotta. 1995. p.

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- Destinado a producir efectos jurídicos, esto es establecer

Derechos y Obligaciones para las partes jurídicamente exigible, de

manera que su violación genere las consecuencias que el Derecho

asigna al incumplimiento de sus normas.

- Tal acto se rige por el Derecho Internacional del cual es a la

vez fuente y objeto en el sentido que lo regula, lo cual es preciso

tener en cuenta para ubicarlo dentro de un sistemas de normas

especiales, que incorporadas debidamente al derecho interno, con

atención a la Constitución, una vez que se perfecciona el vinculo,

adquieren una jerarquía superior a la de la ley normal para entre

otras cosas, mantener la estabilidad y seguridad jurídica

internacional, esencial para conseguir la confianza y evitar la

pretensión de imponer el ordenamiento interno en una relación entre

Estados.

Para la Doctora Laris Hernández un tratado:

Es un acuerdo de voluntades celebrado entre dos o mássujetos de Derecho Internacional Público, plasmado en unordenamiento escrito, que se transforma en una norma de

derecho para las partes que lo suscriben, con la finalidad deproducir efectos jurídicos determinados, o regulardeterminada situación, ya sea para crear, modificar oextinguir el derecho o las obligaciones existentes entre losmismos.9

9 Hernández, Laris “ Los Tratados Internacionales” . En: Revista. Maracaibo, Colegio de Abogados

del Estado Zulia. Año 2002 Nº 240. p. 114.

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Sin pretender agotar el tema, para la autora el Tratado

Internacional es aquel acuerdo de voluntades celebrado en un acto

entre dos o más sujetos competentes de Derecho Internacional

Público, que debe constar en un documento escrito y en donde se

consignan disposiciones libremente pactadas por las partes sin

menoscabar aquellos principios contenidos en la Constitución de los

estados intervinientes, con el fin de crear, modificar, extinguir

obligaciones y derechos de carácter jurídico. Una vez celebrado

dicho acuerdo bajo los principios del Orden Interno de los

respectivos Sujetos, automáticamente se va a constituir en una

normativa para las partes que los suscriben.

1.2.- Clasificación de los Tratados.

Existen numerosas clasificaciones de los Tratados

Internacionales entre ellas están:

1.2.1- Tratados Bilaterales y Multilaterales.

La distinción se hace teniendo en cuenta la participación de

dos o más partes en un tratado, lo cual determina algunas formas o

condiciones especiales, tanto en la negociación como en la firma y la

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expresión del consentimiento, así como en la entrada en vigor del

instrumento.

Tratados bilaterales: en este tipo de tratados las partes son

dos y necesariamente ambas deben participar en la negociación,

estar de acuerdo en todas las cláusulas del tratado y firmarlo; Son

tratados generalmente cerrados que no admiten la participación de

terceros, pero puede darse el caso de un tratado bilateral que de

acuerdo con los términos acordados por las dos partes admita la

posterior adhesión de terceros. Su entrada en vigor depende de los

términos del propio tratado y del momento en que las partes

expresan su consentimiento en obligarse, que suele ser simultáneo,

siendo el canje de los instrumentos de ratificación del sistema más

utilizado en este caso; aunque también puede hacerse por medio de

notificación sobre el cumplimiento de los procedimientos internos,

completándose el procedimiento cuando la segunda parte responde

en el mismo sentido; aunque también puede hacerse por medio de

la notificación sobre el cumplimiento de los procedimientos internos,

completándose el procedimiento cuando la segunda parte responde

en el mismo sentido, en este tipo de Tratado no hay lugar para la

formulación de Reservas.

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Tratados Multilaterales: son negociados generalmente por un

numero plural de sujetos de Derecho Internacional Público, según su

materia y el alcance espacial que quiera dárseles. constituyen un

conjunto de normas que en ciertos casos son divisibles en cuanto a

su obligatoriedad, como es el caso de las consecuencias derivadas

de la formulación de Reservas o de acuerdos para modificar tratados

multilaterales entre algunas de las partes únicamente, situación

permitida con ciertas condiciones en el artículo 41 de la Convención

de Viena, que dice las partes en un Tratado Multilateral podrán

celebrar un acuerdo donde modifican sus relaciones mutuas, pero si

dicha modificación no esta prohibida por el tratado y este

contemplada la posibilidad de tal modificación.

1.2.2- Tratados Abiertos y Cerrados.

Si el tratado permite o no la incorporación de otros Estados se

le clasifica en abiertos y cerrados esta clasificación se podría ubicar

dentro de los tratados Bilaterales y Multilaterales.

Tratados Abiertos: cuando existe la posibilidad que tiene un

sujeto de Derecho Internacional Público de incorporarse a un

Tratado con posterioridad para que forme parte del mismo. Este

puede ser en forma restringida, bien sea por razones geográficas (la

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Organización de Estados Americanos u OEA), económica (Comunidad

Europea), militares (el Tratado de la Organización del Tratado

Atlántico del Norte u OTAN), o universales ( tratados sobre Derechos

Humanos), esto es, abierto a las participaciones de todos los Estados

que deseen incorporarse a él.

Tratados Cerrados: se entiende como el que solo queda

suscrito a las partes que intervinieron en su formación, por mandato

expreso o tácito de la voluntad de esas mismas partes, en este tipo

de Tratado no se permite la adhesión de otro Sujeto de Derecho

Internacional al mismo.

1.2.3- Tratados Contratos y Leyes.

Estos son de acuerdo a las consecuencias jurídicas emanadas

del acuerdo de voluntad.

Tratados Contratos:

Se produce solo entre las partes contratantes, son actos de

carácter subjetivo que engendran obligaciones reciprocas o mutuas a

cargo de los Estados contratantes. Ej. Un tratado de límites.

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Tratados Leyes:

Tiene por objeto la formulación de una regla de derechos y

obligaciones que pueden ser ejercidos y deben ser cumplidos

además de las partes que intervienen en el tratado, por los demás

sujetos de Derecho Internacional Público, aunque no hayan sido

partes en aquél. El artículo 187 de la Constitución Venezolana de

1999 dice “Corresponde a la Asamblea Nacional. Ordinal 18 Aprobar

por ley los tratados o convenios internacionales que celebre el

ejecutivo nacional.”

1.2.4- Tratados Políticos Económicos y Cultural.

Esto es atendiendo al contenido del tratado.

- Tratado de Índole Política:

Esto es lo que consagran y regulan las alianzas entre los

Estados y los compromisos de no agresión, ello se encuentra

contemplado en los artículos 153 y 155 de la Constitución de

Venezuela.

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- Tratado de Índole Económica:

Son los tratados de comercio y los de integración económica.

Ej. El Tratado de Comercio Reciproco celebrado entre Venezuela y

los Estados Unidos celebrado en 1939. El tratado celebrado entre

Venezuela y los Estados Unidos de suministro de petróleo en el

2002.

- Tratado de Índole Cultural:

Son acuerdos culturales o de transmisiones culturales entre

dos o más sujetos de Derecho Internacional Público. aquí se puede

mencionar el Convenio Andrés Bello, celebrado entre Venezuela,

Colombia, Ecuador, Bolivia, Perú y Chile. El artículo 153 de la

Constitución Venezolana los consagra.

1.3.- El Proceso de Celebración de los Tratados.

Es importante en principio la capacidad de los Estados para

celebrar el tratado, ahora bien el proceso de celebración de los

tratados pasa por dos fases según Cesáreo Gutiérrez Espada,

primero por la celebración de los tratados y después por la

prestación del consentimiento culminando este con el

perfeccionamiento del mismo.

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1.3.1- La Capacidad de los Estados para Celebrar Tratados.

Dice la Convención de Viena en su Artículo. 6 “Todo Estado

tiene capacidad para celebrar tratados”. Dicha capacidad esta

elevada al ámbito internacional, consiste en el poder o la facultad

que tienen los Estados para celebrar los tratados.

Esto es así porque la celebración de los tratados es una de las

expresiones mas antiguas y características de la soberanía estatal y

la autodeterminación del los sujetos del derecho.

La única limitación internacional al poder celebrar tratados es

la obligatoriedad del cumplimiento de las normas necesarias

atinentes a la validez de los mismos.

La capacidad en el Derecho interno es de carácter absoluto,ya que el ente, una vez adquirida la subjetividad adquiereautomáticamente la capacidad jurídica, salvo ciertaslimitaciones (problemas mentales de una persona). En elplano internacional la capacidad se adquiere de manerarelativa, condicionada a la potencia de cada Estado en elámbito internacional; de este modo es mas o menos capazinternacionalmente.10

10 Fermín Toro y Leu Hans. Ob. Cit. p. 92

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1.3.2- Primera Fase: Elaboración.

La elaboración de un tratado internacional puede

descomponerse, a efectos expositivos, en tres etapas: negociación,

adopción y autenticación del texto del tratado. Etapas en la que

parecen conveniente distinguir entre los tratados Bilaterales y los

Multilaterales.

1.3.2.1- La Negociación.

Es el debate que se lleva a cabo entre los sujetos interesados

en celebrar un tratado internacional o a fin de ponerse de acuerdo

con el contenido del mismo.

En este debate quienes los mantienen, intercambian

propuestas y contrapropuestas con el objeto de llegar a un ajuste de

las posiciones de partida de cada una de ellos, que

por lo común no suele precisamente ser idénticas, y confluir así a un

texto acordado por las partes.11

La negociación se inicia con el canje de notas diplomáticas; el

Estado que tiene interés en la celebración de determinado tratado

internacional, mediante notas de cancillerías manifiesta su voluntad

11 Cfr. Gutiérrez Espada C. Ob. Cit. pp. 292-293

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28

al otro Estado. Este otro responderá si tiene interés y generalmente

es aceptada.

Una vez que los Estados resuelvan negociar el tratado, se

determina quienes serán los negociadores de este tratado; la

negociación se realiza entre el Canciller del Estado que la promueve

y el agente diplomático o el Embajador de otro Estado esto se da

cuando la negociación es para un tratado Bilateral: a veces se

nombra un Embajador plenipotenciario (especial para el acto), estas

personas se ponen de acuerdo en cuanto al lugar en donde la

negociación se llevará a cabo. Puede ser en cualquiera de los

Estados interesados o en un Estado neutral fuera de la negociación.

La negociación de un tratado colectivo por lo general se

elaborará en una conferencia o congreso entre varios sujetos de

Derecho Internacional Público.

1.3.2.2- La Adopción.

El éxito de la etapa negociadora lleva a un acuerdo sobre el

contenido concreto del tratado. La adopción, por tanto, no es si no el

acto por la que los negociadores fijan y acuerdan el texto del mismo

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tratado. No debe, confundirse el acto de adopción con la

presentación del consentimiento.

La etapa de la adopción del texto no cierra la primera fase del

proceso de celebración, pero implica ya una consecuencia de interés

que viene exigida por razones de lógica técnica jurídica.12 Desde

que el texto del tratado se adopta, entra en vigor las cláusulas

finales de todo tratado, que son las que regulan precisamente y,

entre otras cuestiones, cuando el tratado entra en vigor, las formas

de autenticación.13 Las partes aquí acuerdan el contenido del

tratado por consentimiento de los intervinientes en él.

Las modalidades de adopción de los tratados internacionales

están establecidas en la Convención de Viena sobre el Derechos de

los Tratados de 1969 en su artículo 9.

En el primero de ellos, los tratados Bilaterales se adoptan por

el consentimiento de todos las participantes en su elaboración, es

decir, por una unanimidad; en los casos de los tratas Multilaterales,

la regla no puede, ello es obvio, ser la misma, por lo tanto se adopta

12 IBIDEM. p. 298

13 IDEM

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por la aprobación de dos tercios de los Estados presentes y

votantes.

1.3.2.3- La Autenticación.

Es el acto formal, solemne, por los que adoptaron el tratado, y

este se comunica entre si y al resto de la Comunidad Internacional,

es autentico y definitivo.

La autenticación es un acto significativo e importante, pues

marca el fin de la primera fase del proceso de celebración de un

tratado internacional. Una vez autenticado, el texto de un tratado ya

no puede ser alterado sino es a través del procedimiento especifico

de corrección de errores establecidos en su propio texto o, en su

defecto por las normas del Derecho internacional.

En la actualidad, es práctica habitual que los Tratados

Internacional se autentiquen en mas de una lengua. Hasta el siglo

XVII el tratado se redactaba normalmente en latín, y en el siglo XIX

lo sustituyo el francés hasta después de la Guerra Mundial periodo

en el que fue reemplazado por el Inglés; en nuestros días la

situación es diferente. Los tratados Bilaterales suelen autenticarse

en la lengua de ambas partes, o incluso en tres, buscando una

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31

lengua neutral como medio de salvar la eventual contradicción que

puede surgir si los textos redactados en las lenguas de ambas partes

no coincidieren. Los tratados Multilaterales, por su parte, se

autentican en varias lenguas, el Francés e Inglés desde luego,

apareciendo así mismo el Español, Ruso y Alemán o en el caso por

ejemplo en los Convenios Interamericanos, el Español y el

Portugués; por lo que atañe a los tratados, hoy frecuentemente

auspiciado por la Organización de Naciones Unidas se autentican por

los seis idiomas de trabajo reconocidos por la organización: Árabe,

Chino, Español, Inglés, Francés y Ruso. Tiene un importante reflejo

no solo en lo practico sino teórico.14

1.3.2.4- Los Plenos Poderes.

Los Estados Negocian, Adoptan y autentican los Tratados

Internacionales. Los Estados son sujetos de derecho que solo

pueden actuar por medio de órganos-personas físicas.

En principio, únicamente las personas que presentan los

plenos poderes se consideran como representantes del Estado u

organización Internacional, y puede, por tanto, Negociar, Adoptar y

14 IBIDEM. p. 301

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32

Autenticar (o en su caso manifestar el consentimiento) en su

nombre.

Los Plenos Poderes, llave que abre la puerta a lanegociación, adopción y autenticación de un Tratado, son undocumento formal que emanan de las Autoridadescompetentes de un Estado (u Organización Internacional)y en el que designa a la persona del representante de eseEstado (u organización) en la Negociación, adopción,autenticación, expresión del consentimiento o cualquier otroacto con respecto a un tratado.15

Se considera que el Plenos Poder es aquel documento que se

le otorga a uno o varios sujetos determinado de acuerdo con las

leyes de la República en donde en el se transfiere el derecho de

negociar, adoptar y hacer todo los tramites necesarios para expresar

el consentimiento del estado en obligarse por un tratado o realizar

cualquier otro tramite con respecto a un tratado.

1.3.3- Segunda Fase: Prestación del Consentimiento.

Germán Ramírez Bulla, expresa que:

Con el consentimiento en obligarse termina el proceso decelebración de los tratados y esto no quiere decir que losmismos entren en vigor inmediato, especialmente en elcaso de los Multilaterales en los que su vigencia estásupeditada al cumplimiento de las condiciones que el propioinstrumento establezca y por lo general al número deratificaciones o adhesiones.16

15 IBIDEM. p. 30316 Ramírez Bulla, G. Ob. Cit. pp. 499-500

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33

La manifestación del consentimiento es un acto jurídico

internacional, emanado de la autoridad competente para celebrar

Tratados de acuerdo a las normativas internas de los sujetos de

Derecho, por el cual se expresa la voluntad de obligarse por un

instrumento de carácter Internacional.

1.3.3.1- Formas de Prestación del Consentimiento.

Según Cesáreo Gutiérrez Espada admite expresamente tres

formas en las que se puede prestar consentimiento a un tratado

internacional: la firma, la ratificación y la adhesión.17

Firma de los Tratados:

La firma es la conclusión formal de las negociaciones.

Como se dijo es la conclusión de las negociaciones en un

Tratado Internacional por los sujetos designados por los respectivos

Estados y una vez redactado el tratado se procede a la firma,

aunque no siempre se firma de inmediato ya que antes de la firma

definitiva se coloca la rubrica que es la firma abreviada de los

sujetos encargados de constituir el tratado. Dicha rubrica se hace

cuando los representantes de los estados no poseen los plenos

17 Gutiérrez Espada, C. Ob. Cit. p. 502

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34

poderes y el tratado se lo confieren a los gobiernos y estos son los

que colocan las firmas definitivas.

Es necesario resaltar que los tratados propiamente dichos no

surten efecto por la firma; la firma del tratado no obligan al Estado

ni le otorgan validez al tratado.

Aunque Alberto Vergara Molano nos dice que los tratados

requieren ser ratificados pero hay algunos que por su naturaleza y

siempre que las partes así lo dispongan, entraran en vigor a partir

de la firma, esto es cuando el acuerdo es de forma simplificada.18

Ratificación: “Es el acto por medio del cual se expresa la

aceptación del tratado, siempre confirmado y determina la

obligatoriedad definitiva del tratado.” 19

La ratificación es la aprobación otorgada al tratado por el

órgano competente para obligar internacionalmente al Estado; este

órgano depende de las disposiciones internas de cada Estado.

18 Cfr. Vergara Molano, Alberto. Derecho Internacional Público. Bogota-Colombia. Ediciones

Librería La Constitución Lida. 1995. p. 12519 IDEM.

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35

En Venezuela es facultad exclusiva del Presidente de la

República, y una vez promulgado el tratado este procederá a

ratificarse .

Dicha ratificación como se puede observar esta determinada

en el artículo 236 de la Constitución de la República Bolivariana de

Venezuela dice: “Son atribuciones del Presidente de la República...

4.- Dirigir las relaciones exteriores de la República y celebrar y

ratificar los tratados, convenios o acuerdos internacionales.”

Para distintos autores la característica esencial de la

ratificación la constituye la discrecionalidad del acto ya que no existe

un plazo establecido para ratificar el tratado a menos que el propio

tratado lo establezca. Nuestra Constitución Nacional no expresa

nada respecto al plazo para la ratificación, pero nos habla de la

promulgación del Tratado en su artículo 217 que dice: “La

oportunidad en que deba ser promulgada la ley aprobatoria de un

tratado, de un acuerdo o de un convenio internacional, quedará a la

discreción del ejecutivo nacional, de acuerdo con los usos

internacionales y la conveniencia de la República”. Ahora se deduce

que también el acto de ratificación también podría ser discrecional.

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36

Y a partir de la ratificación el Estado se va a encontrar obligado

internacionalmente por las cláusulas establecidas en el tratado

internacional, los sujetos intervinientes comenzarán a tener fuerza

jurídica ya que el tratado tendrá fuerza de ley entre las partes.

La ratificación puede estar condicionada a la situación de un

tratado anterior que ha sido firmado pero no ratificado todavía. Esto

funciona también dentro de la discrecionalidad; como no hay tiempo

establecido pueden ser abarcadas todas las situaciones.

Sistemas de Ratificación: Existen diferentes sistemas de

ratificación, esta situación depende del derecho público interno de

los Estados, el cual establece el órgano que obliga

internacionalmente; en realidad no existe una norma internacional

que determine el órgano competente, sino que cada constitución

estatal lo establece por separado.

Sistemas de ratificación por el poder ejecutivo:

Este el sistema que utiliza nuestro ordenamiento internopara el órgano que obliga internacionalmente al Estado es el

órgano ejecutivo. Históricamente se aplicó durante lavigencia de la monarquía absoluta pues el monarcadetentaba el poder temporal absolutamente.20

20 González Sánchez Nelson. “Presupuestos Básicos del Derecho Interno Público”. Maracaibo-Venezuela. Universidad del Zulia .Trabajo de Ascenso. Mayo de 1995. p. 14

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- Ratificación a cargo del poder legislativo: la ratificación

absoluta del poder legislativo, y a partir de esta aprobación es que el

tratado entrará en vigor.

- Sistema mixto de ratificación (ejecutivo con legislativo): Este

sistema para Nelson González Sánchez, presenta mayor acogida,

tanto en Europa como en America este sistema se sigue en

Venezuela; al igual que en los Estados Unidos se sigue también la

ratificación mixta, el presidente ratifica los tratados aprobados por la

Asamblea Nacional.21

Adhesión y firma diferida: en la práctica estos dos

procedimientos tienden a confundirse.

Para González Sánchez; la adhesión, es la declaración de

voluntad de un Estado que no ha sido signatario de un tratado, de

colocarse bajo el imperio de las estipulaciones del mismo.

Existen tres procedimientos distintos:

- Adhesión mediante tratado especial: Se utiliza en los

Tratados-Contrato.

21 IDEM

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38

- Adhesión mediante un intercambio de declaraciones:

Adhesión, y aceptación, sujeta ambas a posterior ratificación.

- Adhesión mediante acto unilateral: Es la utilizada hoy día.

Que es el acto que efectúa el estado interesado en adherirse.

Desde el punto de vista de la técnica jurídica la adhesión

aparece como un acto-condición, cuyo efecto esencial es el de ser

aplicable al estar adherido al régimen convencional que ya se halla

entre los estados signatario.22

Firma diferida: En su origen la firma diferida era una simple

táctica para ganar tiempo y era usado por algún estado que no

hubiera podido concurrir a la firma del tratado, o mal instruido sobre

las intenciones de su gobierno.

Más tarde la firma diferida quedó abierta para determinados

Estados que el tratado designaba de modo limitado con objeto de

permitirles decidir su actitud.

En la época actual, se ha permitido que los Estados no

participantes en la negociación (ignorados por los primitivos

signatarios) pueden firmar el tratado en fecha posterior y ello, en un

22 IBIDEM. p. 11

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plazo ilimitado. En si cuando un Estado no ha participado en un

tratado este puede concurrir a firmarlo (si en dicho tratado esta

permitido) luego de la negociación y la ratificación, dicha firma

diferida para que produzca efectos debe ser ratificada.

1.3.3.2- La Manifestación del Consentimiento.

La prestación de consentimiento del Estado a un tratado

internacional se rige por las normas internacionales y que se

caracterizan, básicamente, por su ductilidad y flexibilidad,

permitiendo a los Estados moverse con autonomía y holgura.

La formación del consentimiento de un Estado a los tratados se

determina en base al ordenamiento jurídico interno del estado

interviniente.

“La manifestación del consentimiento es un acto jurídico

internacional, emanado de la autoridad competente para celebrar

tratados, por el cual se expresa la voluntad de obligarse por tales

instrumentos de carácter internacional.” 23

23 Ramírez Bulla, G. Ob. Cit. p. 500

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Los actos previstos en el artículo 11 de la Convención de Viena

o cualquier otra forma que se acuerde para los mismos efectos se

rigen por el derecho internacional y son diferentes a los actos de

aprobación interna, que normalmente se regulan por las

constituciones y leyes de cada país.

El artículo 11 de la Convención de Viena, prevé: “El

consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podrá

manifestarse mediante la firma, canje de instrumentos que

constituyan un tratado, la ratificación, la aceptación, la aprobación o

la adhesión, o en cualquier otra forma que se hubiere convenido”.

Se puede observar que todas estas formas son modos de

expresión del consentimiento y hace constar su aprobación al

tratado.

1.3.3.3- Alcance del Consentimiento.

Como regla general, el consentimiento a un tratado

internacional implica la vinculación del Estado u organización a todas

las disposiciones al tratado, es decir, no se puede, en principio,

prestar el consentimiento a parte del texto de un tratado. El artículo

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17 de los Convenios de Viena de 1969 y 1986 es muy claro al

respecto, con una disposición que sólo admite dos excepciones.

En primer lugar la prestación del consentimiento acompañada

de reservas (Artículo. 17.1). En segundo lugar (Artículo. 17.1-2)

cuando el propio tratado permite o los demás Estados contratantes

convienen en ello, el consentimiento a una de ellas es válido siempre

y cuando se indique claramente a qué disposiciones se refiere el

consentimiento.

1.3.3.4- El Perfeccionamiento del Consentimiento.

Los tratados internacionales entran en vigor en el plano

internacional, comenzando, pues, a desplegar efectos jurídicos,

cuando existe constancia del consentimiento de los Estados u

Organizaciones negociadoras. Es decir el consentimiento no es

operativo mientras no se perfecciona; el artículo 16 de la convención

de Viena de 1969 y 1686 lo revelan con claridad, al estipular que los

instrumentos del consentimiento no hacen constar el consentimiento

hasta que no se perfeccione.

En la práctica, el perfeccionamiento del consentimiento se lleva

a cabo en los tratados bilaterales con el canje de ratificación o, muy

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frecuentemente en la actualidad con la notificación en los

multilaterales trasladando al depositario del tratado el instrumento

pertinente en el que se formaliza el consentimiento del Estado u

Organización internacional.

1.4- Las Reservas.

Esta figura es una muestra del desarrollo del Derecho

Internacional ya que en los tratados se cedió el derecho a formular

reservas, esto debido a que se comprendió que en un tratado

multilateral imposible mantener las mismas obligaciones para todos

los intervinientes.

1.4.1- Concepto de Reservas.

Al hablar de reserva a un tratado dice que es un acto jurídico

por el cual un Estado que es parte en un tratado multilateral

manifiesta su voluntad de no quedar obligado por determinada o

determinadas estipulaciones de dicho tratado o de quedar obligado

en determinada forma o bajo determinada condición.24

24 Toro Fermín, Hans L. Ob. Cit. p. 112.

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Charles Rousseau la define como la declaración hecha por un

Estado signatario para indicar que desea excluir una determinada

disposición del tratado o que pretende modificar su alcance o

atribuirle un sentido determinado. Es decir, una estipulación

derogatoria de la reglamentación convencional.25

La Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, en

materia de reserva señala:

“Se entiende por reserva, una declaración unilateral,

cualquiera que sea su enunciado o denominación, hecha por un

Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al

adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos

de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese estado”.

1.4.2- Procedimiento de las Reservas.

Tanto la reserva, como su aceptación y objeción deben constar

por escrito y comunicarse a los demás Estados. La misma exigencia

debe seguirse en caso de ser retirada la reserva y su objeción. La

Convención de Viena nos habla del procedimiento de las reservas.

25 Rousseau Ch.. Ob. Cit. p.46

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Artículo 23.-Procedimiento relativo a las reservas.1. La reserva, la aceptación expresa de una reserva y laobjeción a una reserva habrán de formularse por escrito ycomunicarse a los Estados contratantes y a lasorganizaciones contratantes y a los demás Estados y

organizaciones internacionales facultados para llegar a serpartes en el tratado.2. La reserva que se formule en el momento de la firma deun tratado que haya de ser objeto de ratificación, acto deconfirmación formal, aceptación o aprobación habrá de serconfirmada formalmente por el Estado o por la organizaciónautor de la reserva al manifestar su consentimiento enobligarse por el tratado. En tal caso, se considerará que lareserva ha sido hecha en la fecha de su confirmación.3. La aceptación expresa de una reserva o la objeción hechade una reserva, anteriores a la confirmación de la misma,no tendrá que ser a su vez confirmada.4. El retiro de una reserva o de una objeción a una reservahabrá de formularse por escrito”.

1.4.3- Aceptación y Rechazo de las Reservas.

En los tratados multilaterales existen dos tendencias: la

primera es la tendencia de la integridad del tratado, que no acepta

reservas de ninguna especie o que las admite, previa aceptaciónunánime. Esta es la teoría que domina en los tratados multilaterales

restringidos, y en los tratados bilaterales. La segunda tendencia es

la tendencia de la universalidad de los tratados, que admite la mayor

cantidad de reservas para que los tratados abarquen la mayor

cantidad de Estados. No se excluiría del tratado al reservante, si la

reserva fuera rechazada por los otros Estados. Busca la divisibilidad

del tratado, a fin de que éste rija en las cláusulas no incluidas en la

reserva.

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Toro Jiménez y Hans Leu al hablar de reservas nos dicen: “Se

entiende por aceptación de la reserva el acto jurídico por el cual un

sujeto de Derecho Internacional Público, parte del tratado, declara

su conformidad con los términos en que está formulada la

reserva.” 26

Para que sea la valido este acto jurídico se requiere del

cumplimiento de determinados requisitos de validez. Dichos

requisitos son, de acuerdo con lo que dispone el artículo 23 de la

Convención de Viena, los siguientes: en primer lugar la

aceptación debe ser expresa; sin embargo, cuando se trata de un

tratado constitutivo de una organización internacional en que se

exige la aceptación del órgano competente de la organización o un

tratado cuya aplicación integral constituye un factor esencial del

consentimiento de cada una de las partes (caso en el cual la reserva

debe ser aceptada por todas las partes), se admite, por excepción,

la aceptación tacita de la reserva (aceptación tacita seria, el

transcurso de un plazo de doce meses después que la parte ha

recibido la notificación de reserva o después que ha manifestado su

consentimiento en obligarse por el tratado, si esta última fecha es

26 Fermín Toro y Leu Hans. Ob. Cit. p. 114

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posterior, sin que haya formulado objeción alguna a dicha reserva).

En segundo lugar la aceptación de la reserva debe hacerse por

escrito, lo que excluye por invalida, la aceptación verbal; en tercer

lugar, la aceptación debe hacerse del conocimiento de las demás

partes en el tratado o de aquellos sujetos de Derecho Internacional

Público que puedan llegar a ser partes en el tratado; y en cuarto

lugar, la aceptación de una reserva sólo requiere ser confirmada,

cuando tiene lugar antes de la confirmación de la reserva formulada,

en el caso de este último corresponda al autor de ella.

La objeción a la reserva, se conoce como el acto jurídico

mediante el cual un sujeto de Derecho Internacional Público, parte

de un tratado, manifiesta su inconformidad en los términos de la

reserva formulada por otra parte en el tratado. Desde el punto de

vista de su naturaleza jurídica la objeción a la reserva es un derecho

pero es revocable, en el sentido de que pueda ser retirada en

cualquier momento.

Dicha objeción, debe hacerse por escrito, como requisito de

validez, y debe notificarse al autor de la reserva. Sin embargo, el

retiro de una objeción a una reserva sólo surtirá efecto cuando la

notificación haya sido recibida por el autor de la reserva.

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1.4.4- Efecto Jurídico de las Reservas y sus Objeciones.

El artículo. 21 de la Convención de Viena consagra la regla de

la relatividad al establecer que la reserva sólo afecta al vinculo que

nace entre el reservante y los Estados signatarios, pero no en que

existe entre estos últimos.

Es importante resaltar que la reserva no modificará, las

disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes

intervinientes en el tratado.

1.4.5- Retiro de las Reservas y sus Objeciones.

Siendo un acto de una sola parte la reserva puede retirarse en

cualquier momento por el Estado reservante; lo mismo sucederá con

las objeciones que puedan habérseles formulado. Ahora la parte que

se retiro de la reserva o de objetarla deberá notificar ya que la

misma puede retirarse de dichos actos para que ello surta efecto.

Establece el artículo. 22 de la Convención de Viena:

1. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una reservapodrá ser retirada en cualquier momento y no se exigirápara su retiro el consentimiento del Estado que la hayaaceptado.2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objeción auna reserva podrá ser retirada en cualquier momento.

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3. Salvo que el tratado disponga o se hayan convenido otracosa.

- El retiro de una reserva sólo surtirá efecto respecto de otroEstado contratante, cuando el Estado haya recibido la notificación;

- El retiro de una objeción a una reserva sólo surtirá efecto

cuando su notificación haya sido recibida por el Estado autor de la

reserva.

1.5- El Registro y Publicación de los Tratados.

Durante la existencia de la sociedad de las naciones, su acta

constitutiva Artículo. 18, exigía la obligatoriedad del registro de los

tratados como un requisito de validez de los mismos. Este registro

conlleva la publicidad de los mismos, pues la Sociedad de lasNaciones contaba con un órgano especial de publicaciones; esto, con

objeto de frenar los pactos secretos entre los Estados y dar paso a la

diplomacia abierta, conocida de todos los Estados.

Ahora, como este organismo internacional disponía la

obligatoriedad del registro bajo pena de nulidad del tratado, surgió

una interrogante ¿Qué sucedería con los tratados que no se

registraban?

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La jurisprudencia de los tribunales internacionales y arbítrales

acordó posteriormente no penar a los estados no cumplidores de

esta cláusula con la nulidad del tratado; más bien, se tomaría como

que no podría exigirse la intervención de la Sociedad de Naciones a

fin de obligar a los Estados a cumplir con las estipulaciones del

tratado en cuestión, no registrado por ante el organismo

internacional.

Así, al desaparecer la Sociedad de las Naciones y quedar la

Organización de Naciones Unidas en su lugar, en el Artículo 102 de

su acta constitutiva declaró que todo tratado o acuerdo internacional

debe ser registrado en la secretaría de la Organización de Naciones

Unidas y publicado a la mayor brevedad posible. Si no se cumple con

esta previsión, no se produce la nulidad del tratado sino que

redunda en no poder exigir la intervención de los Órganos

competentes en la Organización de Naciones Unidas para exigir el

cumplimiento de las cláusulas del tratado. Así, la jurisprudencia

internacional contribuye a crear normas de derecho positivo.

1.6.- Entrada en Vigor de los Tratados.

González Sánchez, señala que el tratado luego de ser

ratificado comienza a surtir sus efectos en el plano internacional.

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Esto es propio de los tratados bilaterales. Pero si contiene una

cláusula que disponga la fecha a partir de la cual entrará en vigor o

comience a surtir efectos, será a partir de ella el tratado comenzará

a regir para ese Estado.27

Por su parte Gutiérrez Espada establece:

Los Tratados entran en vigor de la manera y en la fecha queen ellos se disponga o que acuerden los Estados uOrganizaciones internacionales negociadores. A falta de tal

disposición o acuerdo, los tratados entrarán en vigor tanpronto como haya constancia del consentimiento de todoslos Estados u Organizaciones internacionales negociadoresen obligarse por el tratado.28

En el caso de los tratados bilaterales, esta regla no plantea

problemas, ni tampoco se darán éstos en el supuesto de los tratados

multilaterales restringidos. Pero exigir, para los tratados

multilaterales de carácter general, que todos los negociadores hayan

dejado constancia de su consentimiento puede remitir la fecha de

entrada en vigor de tratados tales ad calendas graecas. Esto es, sin

embargo, lo que la regla establece. No obstante, la práctica permite

comprobar cómo los tratados multilaterales generales incluyen

cláusulas especificas en las que se regula su propia entrada en vigor.

27 González Sánchez, N. Ob. Cit. p. 1728 IBIDEM. p. 120

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Los artículos 24 y 25 de la Convención de Viena sobre los

Tratados son muy claros al indicar las reglas que se siguen para

establecer cuándo entra en vigor un instrumento internacional.

Por eso basta señalar que la primera fuente para precisar ese

momento es el propio texto del tratado y resulta interesante

recordar que de acuerdo con el articulo 24.4 , hay normas

que cobran vigencia desde el momento de la adopción del texto,

dada la necesidad de contar con mecanismos procedimentales

para que el propio tratado entre en vigor.

El artículo 25 de la Convención de Viena sobre los Tratados se

refiere a la aplicación provisional de los tratados y no a la entrada

en vigor provisional; su numeral primero es muy claro al respecto al

expresar: “Un tratado o una parte de él se aplicará

provisionalmente antes de su entrada en vigor...”. Los tratados

cuando entran en vigor, por lo general cobran vigencia en su

totalidad y en cambio la figura de la aplicación provisional

explícitamente deja claro que la misma puede ser sólo para una

parte del instrumento. La idea de la aplicación provisional responde

a la importancia de atender de manera rápida y oportuna ciertos

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casos por necesidad, trascendencia o urgencia, como por ejemplo

los asuntos económicos y comerciales.

1.7- Efectos de los Tratados Internacionales.

Existe un principio que rige al derecho de los tratados y es el

Pacta Sunt Servanda que establece que los tratados deben ser

cumplidos, este principio es considerado como el principio

fundamental del Derecho Internacional.

Esto está contemplado en la Convención de Viena de 1969

sobre el derecho de los tratados. En su artículo 26 dice: “todo

tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellos de

buena fé”. Para Vergara Molano el principio de Pacta Sunt Servanda

conforma la base legal que determina que los contratos

Internacionales sean de obligatorio cumplimiento para las partes.29

Al ser el tratado obligatorio para las partes contratantes, éstas

deberán tomar una serie de medidas para su cumplimiento. Este

afectará a cada uno de los órganos del Estado, e incluso a sus

nacionales, individualmente considerados.

29 Cfr. Vergara Molano, Alberto. Ob. Cit. p.122

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- Efectos frente al órgano ejecutivo.

La mayoría de los Estados consideran que un tratado no

forma parte integrante de un ordenamiento jurídico, a no ser

que ese ordenamiento jurídico lo convierta en una norma

interna obligatoria. El órgano ejecutivo deberá en

consecuencia, realizar aquellos trámites que según su propio

derecho interno son necesarios para asegurar la aplicación del

tratado por todas las autoridades del Estado.

- Frente al órgano legislativo. El tratado puede requerir del

órgano legislativo, por ejemplo, la aprobación de una ley como

naturalmente lo consagra la Constitución Nacional en su artículo

187. 18. Así, el artículo 2 de la Convención Americana de los

Derechos Humanos establece que se deberán adoptar las medidas

legislativas que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos

y libertades que consagra la convención.

-Efectos frente a particulares. Siempre le será posible a los

Estados establecer que un tratado constituya una fuente directa de

derechos y obligaciones para los particulares: tratados sobre la

libertad de comercio, tratados sobre protección industrial, sobre

pesca en aguas territoriales de los Estados contratantes.

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1.7.1- Carácter Obligatorio de los Tratados.

También se le denomina el principio Pacta Sunt Servanda.

Con el sencillo enunciado del artículo 26 de la Convención de

Viena sobre los tratados, según el cual “todo tratado en vigor obliga

a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe”, la

Convención incluyó en su articulado el concepto rector del derecho

de los tratados y uno de los principios más importantes del Derecho

Internacional. Se trata de una norma de origen consuetudinario, ya

que se aplicaba entre los romanos, fue reconocida en la edad media

y ahora se considera como fundamental, siendo una de las fuentes

que se tuvieron particularmente en cuenta en la Convención de

Viena sobre los Tratados de 1969, que en su preámbulo la incluyó

armónicamente con el libre consentimiento y la buena fe;

advirtiendo que los principios del libre consentimiento y de la buena

fe y la norma Pacta Sunt Servanda están universalmente

reconocidos.

Es importante recordar que el libre consentimiento y la buena

fe son condiciones sine qua non de la validez de los tratados y

posiblemente por esa razón, no obstante la mención de los mismos

en el preámbulo, hubo en la negociación de la Convención de Viena

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sobre los Tratados una amplia discusión, dirigida a sustituir las

palabras tratado en vigor por tratado valido. Determinar cuándo un

tratado está en vigor es fácil, tal concepto se refiere únicamente a la

vigencia, en concordancia con el sentido del artículo 37 del Estatuto

de la corte Internacional de Justicia. Decidir cuándo un tratado es

válido resulta en la mayoría de los casos más complejo y sobre todo

implica generalmente una serie de juicios subjetivos, de acuerdo con

los intereses de las partes en un eventual conflicto. Al final es

preciso que exista la seguridad jurídica sobre el cumplimiento de los

tratados, y haber incluido el concepto de Validez como parte del

enunciado del principio Pacta Sunt Servanda podría haber creado

dudas que desvirtuaran la esencia de la norma. Por eso la decisión

final de hablar sobre tratados en vigor resultó particularmente

acertada y de ninguna manera cuestiona la importancia de esa

trilogía conceptual de ius cogens integrada por el libre

consentimiento, la buena fe y el Pacta Sunt Servanda. La propia

Convenio de Viena sobre los Tratados establece en su artículo.

4.2.1: “La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado

en obligarse por un tratado no podrá ser impugnada sino mediante

la aplicación de la presente Convención”.

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En relación con el cumplimiento de los tratados vigentes

expresa Mariño Menéndez:

Una vez entrado en vigor en el plano internacional untratado determinado, el cese de obligatoriedad del mismopara un Estado u Organización internacional partes en élpuede producirse únicamente con base en normas deDerecho internacional relativas a nulidad, terminación ysuspensión de tratados. Al respecto serian por lo tantoirrelevantes las dificultades que el cumplimiento pudiera,debido, por ejemplo, a su inaplicación por tribunalesestatales internos en supuestos concretos; o debido alhecho de que el órgano legislativo interno dictará normascontrarias a las del tratado, o no dictará las normasnecesarias para darle eficacia interna; o incluso porque eltribunal competente declarará la incompatibilidad de lasnormas del tratado con la constitución del país de que setrate. En todos estos supuestos el Estado incumplidorincurrirá en responsabilidad internacional.30

1.7.2- Limites Espaciales y Temporales en la Aplicaciónde los Tratados.

En el espacio. Según Gutiérrez Espada, los Convenios de Viena

(1969 y 1986) han establecido en la materia una regla principal y

otra subsidiaria. Según el Artículo. 29, “Un tratado será obligatorio

para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su

territorio, salvo que una intención diferente se despenda de él o

conste de otro modo.” 31

30 Fernando Mariño “Derecho Internacional Público”. Citado por: Germán Ramírez Bulla. Política Exterior y Tratados Públicos. Bogota-Colombia. 1999. pp. 508-509.

31 Gutiérrez Espada, C. Ob. Cit. p. 419

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Es decir, un tratado puede establecer el ámbito territorial

concreto en el que se aplica, o este puede constar de otro modo. De

ser así, el Derecho Internacional Público establece la aplicación de

los tratados a la totalidad del territorio de los Estados partes.

La regla subsidiaria en cuanto al ámbito de aplicación

territorial de los tratados estipula su aplicación a la totalidad del

territorio de los Estados partes es necesario comentar.

- Debe tenerse presente que el Estado tiene soberanía plena y

exclusiva sobre su territorio terrestre, pero también sobre la franja

marina adyacente a sus costas denominada mar territorial en

consecuencia, la totalidad del territorio de un Estado a estos efectos

que se examinan incluye su territorial.

-En el pasado no era infrecuente en los tratados

internacionales la existencia de una disposición especifica (cláusula

colonial) en virtud de la cual se disponía ya la exclusión de las

colonias de los Estados partes en orden a la aplicación territorial del

tratado, y a la autorización que se concedía a estos para aplicarlo a

su territorio colonial.

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- Si los Estados partes en un tratado están jurídicamente

obligados, con las excepciones que hemos apuntado, a aplicar los

tratados en la totalidad de su territorio, aquellos Estados no

unitarios en su vertebración constitucional jurídico- política pueden

encontrarse con algunas dificultades.

En el tiempo: la aplicación de los tratados en el tiempo para

Gutiérrez Espada, los Convenios de Viena de 1969 y 1986

establecen el principio de irretroactividad de los tratados. Estos,

como las leyes en derecho interno, no se aplican a los hecho que

hayan tenido lugar antes de su entrada en vigor ni a las situaciones

que hubieran dejado de existir antes de esa fecha32. Es el principio

de base establecido por la Convención de Viena en su artículo 28.

Sin embargo, la regla así expuesta no impide que las partes de

un tratado establezcan una normativa diferente acerca de la

aplicación en el tiempo del tratado correspondiente. Ni hay que

olvidar, además, que existen tratados internacionales, que por su

misma naturaleza están destinadas a regular las consecuencias de

32 IBIDEM. pp. 423-424

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actos y hechos jurídicos que tuvieron lugar antes de su entrada en

vigor o de situaciones ocurridas en el pasado. Piénsese, por ejemplo,

en los tratados que tienen por objeto dar una interpretación de un

acuerdo previo, en los tratados de paz que siguen a la finalización de

un conflicto armado o, los acuerdos entre dos Estados sobre la

indemnización a nacionales de una de ellos cuya propiedad fueron

nacionalizadas en su momento (muchos años atrás incluso) por el

otro tratado, estos no infrecuentes en la practica española mas

contemporánea.

La Convención de Viena no podía entonces, dejar de atempera

la regla general de irretroactividad a la que se refiere el autor. Y en

este sentido, el mismo artículo 28 entiende que siendo la

irretroactividad del principio de base, se admite el principio contrario

cuando una intención diferente se desprende del tratado o conste de

otro modo.

1.7.3- Tratados Sucesivos sobre la misma Materia.

En la practica internacional no son infrecuentes los supuestos

en que dos tratados internacionales sucesivos regulen, en todo o en

parte una misma materia. Cuando esto ocurre los dos tratados se

encuentran en vigor, y la existencia de uno de ellos no provoca la

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modificación, terminación o suspensión del otro, nos encontramos

ante el problema habitualmente conocido como el de los tratados

sucesivos sobre la misma materia. Parece, además, requerirse el

que uno de los tratados no implique la violación fragrante del otro,

puesto que las disposiciones de los Convenios de Viena de 1969 y

1986 presuponen que los tratados sucesivos en cuestión son

compatibles; el problema, pues, de los tratados sucesivos sobre la

misma materia reposa en la existencia de dos tratados que resultan

compatibles entre sí y no enfrentados o en contradicciones abiertas.

La existencia de este problema constituye en la actualidad una

innegable realidad. Realidad que puede comprenderse en atención,

por ejemplo, a los siguientes datos:

- La cooperación internacional a aumentado de manera muy

importante en las relaciones internacionales contemporáneas. No es

difícil, por tanto, que tratados bilaterales entre dos sujetos (por

ejemplo de extradiciones o consulares) se solapen con tratados

multilaterales sobre la misma materia en lo que esos dos sujetos

particulares sean, así mismo partes.

- La existencia de organizaciones internacionales de ámbito

distinto (regional, universal...) puede provocar la superposición de

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tratados de alcance desigual en la misma materia. Por ejemplo,

Consejo de Europa y la Organización de Naciones Unidas han

auspiciado la concertación de tratados internacionales en el campo

de los Derechos Humanos. Sucedió antes (Convenio de Roma de

1950 y Pacto sobre los Derechos Civiles y Políticos de 1966) y

seguirá sucediendo (por ejemplo, Convenio Europeo contra la tortura

de 1987 y Convenio de 1985 concertado en el ámbito de la

Organización de Naciones Unidas).

El problema de los tratados sucesivos pueden plantear

cuestiones de notable complejidad. Los Convenios de Viene de 1969

y 1986 dedican al tema su artículo 30, en una disposición demasiado

general quizás, y posiblemente demasiado simplista, que no va a

resolver, seguramente, todas las cuestiones que se planteen en la

practica.

Artículo 30 Convenio de Viena. Aplicación de tratados

sucesivos concerniente a la misma materia.

1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 103 de la

Carta de las Naciones Unidas de los derechos y lasobligaciones de los Estados parte en tratados sucesivosconcernientes a la misma materia se determinaránconforme a los párrafos siguientes.2. Cuando un tratado especifique que esta subordinado a untratado anterior o posterior o que no debe ser consideradoincompatiblemente con ese otro tratado, prevalecerán lasdisposiciones de este último.

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3. Cuando todas las partes en el tratado anterior seantambién partes en el tratado anterior no quede terminado nisu aplicación suspendida conforme al artículo 59, el tratadoanterior se aplicará únicamente en la medida en que susdisposiciones sean compatibles con el tratado posterior.

4. Cuando las partes en el tratado anterior no sean todasellas partes en el tratado posterior:Primero: en las relaciones entre los Estados partes enambos tratados, se aplicará la norma enunciada en elpárrafo 3; Segundo: en las relaciones entre un Estado quesea parte en ambos tratados y un Estado que sólo lo sea enuno de ellos, los derechos y las obligaciones recíprocas seregirán por el tratado en el que los dos Estados sean partes.5. El párrafo 4 se aplicará sin perjuicio de lo dispuesto en elartículo 41 y no prejuzgarán ninguna cuestión determinación o suspensión de la aplicación de un tratadoconforme al artículo 60 ni ninguna cuestión deresponsabilidad en que puedan incurrir en Estado por lacelebración o aplicación de un tratado cuyas disposicionessean incompatibles con las obligaciones contraídas conrespecto a otro Estado en virtud de otro tratado.

1.7.4- La Sucesión de Estados en Materia de Tratados.

Los Estados pueden sufrir transformaciones a lo largo de su

vida. Cuando un Estado se disuelve en dos o mas, partes y su

territorio se independiza, cuando dos o mas Estados se funden en

uno solo, cuando un territorio colonial accede a la independencia, se

produce el fenómeno conocido como sucesión de Estados. Este da

lugar a varios problemas: tal es el caso de la sucesión de los Estados

que son fruto de una disolución, sucesión, unión o independencia de

un territorio colonial respecto de los bienes, archivos y deudas del

Estado predecesor, o de las cuestiones relativas a la nacionalidad de

los habitantes de un territorio sujeto a sucesión, o la sucesión en la

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cualidad de miembro de unas Organizaciones Internacionales

Intergubernamentales.

La practica moderna revela la plena aplicación del principio de

la tabula rasa que es la regla para la sucesión en el caso de los

Estados de reciente independencia en los supuestos de

descolonización posteriores al Convenio de Viena de 1978, como en

el caso de la independencia de los Estados federados de Micronesia o

de Namibia en 1990.

En cambio, la regla de la continuidad para los casos de la

unificación y separación a sido descartada palmariamente tanto en

su puesto de unificación como de separación de Estado.

1.8- Crisis de los Tratados Internacionales.

Todo tratado internacional puede entrar en un determinado

momento de su aplicación, en crisis. De acuerdo a Gutiérrez Espada:

“...se habla de causas de crisis de los tratados cuando se produce un

factor que propicia su nulidad, terminación, denuncia o

suspensión...” 33

33 Gutiérrez Espada. Ob. Cit. p.463

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Sin embargo y aunque sea un sentido amplio, cuando un

tratado se enmienda o se modifica, de algún modo a entrado en

crisis dado que el texto que se adoptó y aplicó a dejado, de servir a

los propósitos de todas o de algunas de las partes en él, y

precisamente por ello se procede a revisar su contenido.

1.8.1- Enmienda y Modificación de los Tratados.

Para Fermín Toro Jiménez, se entiende por enmienda de un

tra

ley para tratados

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