UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIAFacultad de Derecho, Ciencias Políticas y SocialesInstituto de Investigaciones Jurídico Sociales “Gerardo Molina” – UNIJUSGrupo de Investigación en Derechos Colectivos y Ambientales - GIDCA

Ponencia

SANTURBÁN, el oro o la vida: elementos para un debate jurídico,

político, social y ético en licenciamiento ambiental

Gregorio Mesa CuadrosAbogado, Magíster y Doctor en Derecho

Ponencia presentada en el Foro: Los Deberes Ambientales del Estado frente a la minería

Bucaramanga, 9 de agosto de 2012. 1

Derechos vs. promoción de la contaminación como apropiación del ambiente

“Entre nosotros, no debería fomentar el Banco Mundial más emigración de las industrias sucias a los países menos desarrollados? Se me ocurren tres razones: 1. El costo de la contaminación perjudicial

para la salud depende de las ganancias previas al aumento de la enfermedad y de la mortalidad.

2. Se debería producir contaminación perjudicial para la salud en el país de coste mínimo, que será el país con salarios más bajos.

3. Creo que la lógica económica que subyace en el hecho de verter una carga de residuos tóxicos en el país de salarios más bajos es impecable y deberíamos enfrentarnos a ello”.

Memorando tóxico de Lawrence Summers. En: GEORGE y SABELLI (1996: 127-143)

2

Bibliografía

Bibliografía

3

Bibliografía

Bibliog

4

5

Contenidos

Introducción

I. Visiones sobre el ambiente y los derechos ambientales

II. Un sentido del licenciamiento ambiental: la visión de integralidad

III. Lo que está en juego: jugar ‘limpio’ o ‘sucio’ o ‘contaminado’ (el quehacer)

Conclusiones6

A manera de introducción

Utilitarismo siglo 21: primacía de una supuesta ética centrada en el interés de unos cuantos humanos

Al estar basado en la infelicidad de buena parte de la población humana: la minería como se presentaría en Santurbán, reduce de manera significativa la riqueza ecosistémica de la región.

La biodiversidad de los páramos, de bosques alto andinos, las aguas y la diversidad cultural de comunidades locales que usan de una determinada manera su ambiente lleva a que muchos habitantes de la región sientan vulnerados sus derechos por:a. Sufrir al ver que el páramo se daña;

b. Se preocupan sobremanera porque sus hijos o sus nietos no tendrán ni qué comer ni qué disfrutar en un ecosistema destruido;

c. tendrán que soportar cargas injustificadas asociadas a los cambios climáticos regionales y locales;

d. Incluso, otros consideran a las montañas y los bosques como sagrados y perderán vínculos espirituales individuales y comunales que en otras circunstancias no pasarían.

7

Algunas preguntas relevantes jurídica, política y moralmente

¿A quién le importa que el páramo de Santurbán se destruya?

¿A quién le importa que los ríos y quebradas que bajan del páramo se sequen o bajen contaminados?

¿Qué es más adecuado, conservar el agua y la diversidad biológica de la región paramuna o la ficticia generación de riqueza de algunos por sobre muchos o todos?

¿Es razonable el ‘precio a pagar’ por más ‘oportunidades de empleo’ y qué significa beber agua sucia con mercurio, cianuro y otras sustancias contaminantes de la salud humana y

ecosistémica?

8

PRIMERA PARTE

VISIONES SOBRE EL AMBIENTE Y LOS

DERECHOS AMBIENTALES

9

Visión Sectorial / Parcial

Ambiente

Visión Sistémica / Global

11

Derechos Ambientales

1. Contexto ambiental

a. Condiciones ecosistémicas, culturales, sociales, políticas y económicas, es decir, las condiciones ambientales prefiguran los elementos centrales de la producción normativa ambiental y las definiciones de la política y la gestión ambiental, así como las luchas por la dignidad humana.

b. Des y re-territorializaciones: desde el punto de vista ambiental Dinamarca es diferente a Cundinamarca (ó a Santander), así contemos con las mismas normas y discursos de política ambiental. De otra parte, el contexto global e internacional cada vez incide más en el contexto nacional, regional y/o local: por ello, la tendencia a la des y re-territorialización del Estado y la economía para que la inversión extranjera y unas locomotoras avancen y otras no

12

Características negativas de la producción legislativa

1. Inflación normativa: exagerada producción normativa en diversas áreas y temáticas que no se cumplen o se cumplen algunas de sus partes (no las estrictamente ambientales)

2. Eficacia: incumplimiento de normas ambientales o creencia en que resuelven por sí mismas los problemas humanos, exigentes en las metrópolis, flexibles en Colombia

3. Validez: de la formalidad a la materialidad de las normas ambientales

4. Rigor conceptual: que se diga política ‘pública’ viniendo del Estado no significa que esa política sea pública

5. Desplazamientos ambientales: las normas en lugar de resolver problemas, su obediencia a una única forma y modelo de desarrollo, con sus proyectos genera desplazados ambientales

13

Características producción normativa

5. Contextos: a. Jurídico: son diversas las contextualizaciones dependiendo de las teorías del derecho, los derechos y la justicia que se pretendan enunciar o defender

b. Conceptualización y fundamentación adecuadas: por ejemplo, si el mercado y el comercio es libre, para que regularlo mediante un tratado de ‘libre’ comercio?

14

b. Características de la legislación ambiental colombiana

Persisten visiones sectoriales y parciales de las realidades y las formas de ver lo ambiental que como se ha indicado es sistémico, integral y complejo.

Separar, dividir o segmentar lo que debe ir junto es también una moda; se separan procesos de consulta, se separar procesos de licenciamiento, se separan las normas por partes como en la ley del PND, las leyes estatutarias de participación, pero también el Estado y las empresas dividen a pueblos y comunidades para obtener permisos y licencias.

15

c. Estándares ambientales disminuidos

El Estado social y ambiental de derecho contiene unos estándares ambientales razonables basados en el reconocimiento de la diversidad natural y cultural.

Cada vez que se reglamenta un apartado constitucional o se pretende reformar una norma legal, el estándar es inferior; violación del principio de rigor subsidiario constitucional. En el licenciamiento ambiental es evidente: CP81, Ley 99/93, Decreto 2820/10 y la Resolución que otorga la licencia ambiental violando normas superiores

16

d. Visiones encontradas persistentes

Diferencias entre las diversas visiones sobre la naturaleza/ambiente donde se destacan nuevos discursos con la persistencia y permanencias de actividades, discursos y acciones depredadoras y contaminadoras a partir de exclusiones, discriminaciones y racismos ambientales que contribuyen de manera significativa en el incremento inusitado de los ‘desplazamientos ambientales’ fruto de las consecuencias negativas de proyectos, obras o actividades que ponen en peligro a los pueblos, comunidades y grupos humanos para la pervivencia y permanencia con dignidad en sus territorios

17

Desplazamiento ambiental

Los desplazados ambientales en Colombia y AL son, en su mayoría, la consecuencia previsible del desarrollo inadecuado de proyectos, obras o actividades productivas y de desarrollo que sin cumplir los requisitos ambientales, impactan en los ecosistemas y el ambiente en general, obligando a personas, familias y comunidades enteras a salir forzadamente de sus tierras y territorios por conflictos y problemáticas ambientales

El desarrollo de actividades mineras, la construcción de represas, proyectos de hidrocarburos y agrocomustibles, y la construcción de obras de infraestructura generan degradación y contaminación ambiental de diverso orden, atentan contra la vida, la propiedad y los derechos de los afectados (quienes paradójicamente son los dueños de tierras, territorios o recursos naturales) y, quienes terminan asumiendo las consecuencias de tales prácticas que buscan apropiarse de esas riquezas.

18

e. Retórica de lo ‘ambiental’

Está de moda teñirse de verde y se tiñen de verde con mayor ímpetu en los últimos tiempos tanto los discursos como los gobiernos, los candidatos, los Estados y las empresas. Las propuestas de los candidatos presidenciales, así como los candidatos a dirigir las entidades territoriales o los legisladores dicen poner de antemano las consideraciones ambientales

Lo ambiental se ha trivializado y banalizado, tergiversando sus contenidos y su horizonte de sentido como fórmula para la sostenibilidad y la concreción del Estado social y ambiental de derechos puesto al servicio de la concreción de la vida digna y el buen vivir de todos los habitantes de Colombia.

19

ABOUT US

Profile

Eco Oro Minerals Corp. is a precious metals exploration and development company currently engaged in developing its wholly-owned, multi-million ounce Angostura Gold-Silver Project in north-eastern Colombia. Our head office is located in Vancouver, British Columbia, Canada and our exploration and administrative offices in Colombia are located in the cities of Bucaramanga and Bogotá.

PoliciesEco Oro is committed to achieving ISO9001, ISO14001 and OHSAS18001 certification. These are quality management systems that meet the highest international standards in their respective areas, i.e. Quality Management, Environmental Management and Occupational Health and Safety Management.

20

Respirar aire puro. Nuestro compromiso con la vida

Nos preocupamos por el medio ambiente. Conozca su huella de carbono

Construimos un futuro mejor con ciencia y tecnología 21

f. Historia de la apropiación privada injustificada

Persistencia de la tragedia de los bienes comunes y lo público que cede al interés particular:

a. Apropiación privada del conocimiento tradicional

b. Expropiación de tierras y territorios con sus recursos

c. Venta injusta y comercio internacional desigual e injusto

d. Acciones estatales de erosión institucional

e. Huellas ambientales insostenibles22

g. Conflictos territoriales, sociales y ambientales

Impactados negativamente y los aprovechados: relación conflictiva que surge y se desarrolla por la confrontación entre los intereses de quienes depredan y contaminan el ambiente (o algunos de sus elementos o componentes –llamados recursos naturales-) y quienes deben soportar o sufrir sus efectos directos o indirectos, ya sean daños, riesgos o pasivos ambientales

23

SEGUNDA PARTE

LICENCIAMIENTO AMBIENTAL: un

sentido de integralidad

24

Visiones

1. Perspectiva sectorial: como mero instrumento o procedimiento (requisito de trámite o chequeo de una lista de requisitos

2. Perspectiva integral: como derecho ambiental (humano y de la naturaleza) que integra el acto jurídico complejo denominado proceso de ‘licenciamiento ambiental’

25

Obligatoriedad del licenciamiento en exploración y principios ambientales

Contexto ambiental (ecosistémico y cultural) para la exploración y la explotación: Licencias ambientales previas al proceso exploratorio y/o extractivo

1. Principio de prevención y precaución: ‘prevenir es mejor que tener que lamentar’, precaver, anticiparse

2. Principio de responsabilidad: compartida pero diferenciada, de la cuna a la tumba

3. Principio de solidaridad: reconocimiento y respeto por los derechos de las generaciones futuras y las generaciones presentes y actuales de la región afectadas directa e indirectamente

26

APAAudiencias

Públicas

EIAEstudio

de ImpactoAmbiental

LALicencia

Ambiental

CPyCPLIConsulta Previa - Consentimiento

Libre Previo

e Informado

DAADiagnóstico Ambiental

de Alternativas

PSAProceso

Sancionatorio Ambiental

Protección del Ambiente,

Derechos Ambientales y ProcedimientosAdministrativos

PMAPlan de Manejo

Ambiental

LIC

EN

CIA

MIE

NT

O

AM

BIE

NTA

L

Algunas aspectos anti-ambientales del licenciamiento ambiental entendida como mero requisito de trámite

a. De los derechos ambientales a los privilegios: privilegios (que no derechos) a los obtentores de permisos, licencias o autorizaciones, privilegiando la apropiación privada a favor de empresas y contra los derechos colectivos de personas, pueblos y comunidades.

b. Rentas de los ‘recursos naturales’ en el mundo del ‘libre comercio’ y el ‘libre mercado’: expresión del modelo actual minero energético que requiere transformaciones sustanciales de la organización territorial colombiana; en ello está presente la declaración del Presidente de la República de destinar veinte millones de hectáreas de bosque húmedo tropical y llanuras orinocenses para la gran minería; de nuevo la visión sectorial, incluso desde el discurso de la integralidad

28

Normas de color ‘verde’ pero anti-ambientales

c. Código Penal Ambiental: reforzamiento del derecho de propiedad privada individual de la gran empresa, desconociendo derechos de propiedad pequeñas de comunidades tradicionales, por ejemplo en caso de las semillas. Penalización a pequeños productores, incluyendo la pequeña minería y la vista gorda para los grandes contaminadores; en últimas aplicación sesgada de la ley penal ambiental= “injusticia ambiental para los de ruana”.

29

d. Proyecto Ley Desarrollo Rural

Dificultades

1. Vuelta al monismo cultural: proponer el bienestar de los habitantes rurales como un concepto pacífico, es de entrada una alerta ante el eventual desconocimiento de la diversidad de ser, de pensar y de desear un buen vivir, así pues, una idea de bienestar rural unidimensional es la puerta de entrada a una ruralidad unidimensional, hegemónica y colonial

2. Desconocimiento de la diversidad de pueblos, comunidades y sociedades diferenciadas: indígenas, afros, raizales, palenqueros, campesinado, pescadores en sus diferencias y especificidades es desdibujarlos del panorama de sujetos de derechos con derechos especiales.

30

Otras reformas legislativas

d. Licenciamiento ambiental: erosión de los derechos ambientales

e. Consentimiento previo libre e informado en consultas previas: limitaciones las previsiones constitucionales (incluyendo las del bloque de constitucionalidad que reducen un derecho fundamental especialísimo a un mero trámite y procedimiento menguado, por ello…

31

Consulta previa a comunidades campesinas: comunidades agrarias, comunidades diversas

La economía agrícola familiar campesina no puede subsumirse válidamente en categorías de análisis para otros modelos económicos (capitalismo o socialismo) sin desconfigurarla (Chayanov)

Existen varios factores que diferencian la economía campesina y sus formas de producción (tanto en su lógica como en su práctica)

32

Consulta previa a comunidades campesinas

Los elementos de diferenciación del sistema de producción campesino contienen rasgos particularmente definitorios haciendo que las comunidades agrarias sean capaces de superar la uni-dimensionalidad del modelo cultural dominante

Todas las comunidades campesinas tienen derecho a que se les reconozca en su calidad de sujetos social, política, económica y culturalmente diversos.

Este reconocimiento implica, entre otras consecuencias, la garantía al derecho constitucional a la participación culturalmente diferenciada, esto a través de mecanismos como el de la consulta previa con consentimiento, previo, libre e informado (pero no olvidar la situación de comunidades divididas por presiones externas (estatales y empresariales)

33

TERCERA PARTE

Epílogo

Lo que está en juego: jugar

‘limpio’ o ‘sucio’ o ‘contaminado’

(el quehacer)34

No dejar de lado…

1. Ética ambiental: recuperar valores y principios ambientales que orientan las conductas humanas

2. Derechos ambientales: consulta previa y consentimiento previo, libre e informado, a comunidades campesinas, rurales y urbanas con interés legítimo directo

3. Teoría del derecho, los derechos y la justicia ambiental: no olvidar que el licenciamiento ambiental es la nueva forma de apropiación de lo que no es de uno o de pocos, sino que pertenece a otros, a muchos o a todos.

4. Visión sectorial: división de la licencia ambiental en Santurbán (como en el caso Urrá, una para el llenado y otra para el embalse) para que el proyecto siga…

5. ‘Divide y vencerás’: Práctica de dividir a las comunidades por parte de las empresas y el Estado, ¡Santurbán ejemplo!

35

Recordar…

1. Persistencia de formas de apropiación privada de la naturaleza incluso con nuevos nombres

a. Desarrollo sostenible vs. Principio de sostenibilidad

b. Economía verde: teñirse de verde en el siglo 21

c. Responsabilidad empresarial vs. Responsabilidad ambiental

d. Recursos naturales vs. Ambiente/naturaleza/ecosfera

e. Ambiente natural y cultural: principal afectado por la legislación nacional e internacional en la era de las locomotoras y de la confianza inversionista extranjera en un supuesto ‘mercado libre’ que ni es libre ni es equitativo

36

2. Erosión de la institucionalidad ambiental

a. Cuestión ambiental más allá de lo académico: históricamente la cuestión ambiental en Colombia ha sido un asunto más de académicos y de algunos movimientos, organizaciones y comunidades; pero el contexto global ha requerido la incorporación de la dimensión ambiental en la toma de decisiones. Nos reconocen como grandes conservacionistas y contar con normas ambientales exigentes.

b. Cruda realidad ambiental: esto es sobre todo ‘carreta’, no solo porque no haya normas estrictamente ambientales (algunas son solo ecologistas), sino porque las normas no se cumplen y lo poco que podría darse, su carácter y efecto simbólico (como nos recuerda el profesor Mauricio García) no se da, por diversas razones, especialmente por los pocos recursos con que se cuenta (institucionales, humanos, presupuestales, entre otros). Menos del 0.5% del presupuesto de la nación se destina para la conservación ambiental.

c. ¡Queso cuidado por el ratón!: autoridades ambientales están en un lugar secundario en las decisiones y en el último tiempo, éstas se han convertido en los autorizadores de la depredación y la contaminación. ANLA es un buen ejemplo de ello y su versión anterior en la DLPA del Minambiente y la puerta giratoria de funcionarios contratistas, quienes en una jornada trabajan para el Ministerio y en otra para las empresas que están solicitando la licencia ambiental

37

No dejar de lado…

3. Centralización de la producción normativa, la definición de la política y la gestión ambiental: el Estado y el Capital saben lo que hacen; no es gratuito, abstracto o neutral la forma en que se hacen las normas en nuestro país; los legisladores materiales logran permanentemente producir normas en interés particular, a pesar que discursivamente digan lo contrario.

 

4. Pasivos ambientales: las prácticas depredadores asociadas a exploración y explotación de elementos minerales, hidrocarburos y demás componentes de la naturaleza, si no se tienen las previsiones de uso, acceso con cuidado, generan pasivos ambientales a veces irrecuperables por los grandes, graves y generalizados impactos ambientales negativos producidos, afectando patrimonio natural y cultural asociado a usos sostenibles o cuidadosos de la biodiversidad que desaparecen por comunidades desplazadas por esos proyectos; además de otras afectaciones sociales.

38

Tener en cuenta …

5. Papel de la academia: algunas de los aliados centrales en las resistencias populares territoriales en defensa de lo común, comunitario y colectivo (el real interés general) puede encontrarse en una academia crítica y responsable de su misión social; producir conocimiento pertinente y útil para resolver problemas humanos concretos

6. Papel de los organismos de control: la historia ambiental de Colombia y los derechos tiene buenos ejemplos de cómo en determinadas circunstancias, procesos y momentos concretos, la CGR, la PGN y la DP han contribuido significativamente a la protección de los derechos ambientales, pero hoy ello no es suficientemente claro.

7. No reformar por erosionar: parece un absurdo pero habida cuenta de la disminución significativa de los estándares ambientales, ojalá no ser reforme lo poco y disminuido que tenemos, pues lo que se puede venir es peor.

39

CONCLUSIONES

En todo caso, y a pesar del panorama poco halagador, solo queda actuar colectivamente y, desde nuestra perspectiva, en los siguientes escenarios:

1. Cualificar el conocimiento: mediante investigación, socialización, difusión e información cualificada que oriente la conceptualización y la fundamentación de los desarrollos normativos, sus verdaderos intereses y los problemas y conflictos que ello acarrea para pueblos, comunidades, individuos y sociedad en general.

2. Movilización para la incidencia: el punto anterior contribuye a movilizar el pensamiento, desde resistencias sociales proactivas que a su vez ayudan a las movilizaciones sociales, políticas y académicas para una mejor defensa de los derechos ambientales en los diversos escenarios; ante el legislativo, en ejecutivo y el judicial, ante y con los organismos de control y la academia, hacia comunidades y grupos humanos en los territorios, etc.

40

Conclusiones2

3. Academia actuante: indicar, analizar y proponer respuestas adecuadas al papel funcional de la academia que en lugar de contribuir a resolver problemas humanos se dedica a ‘apoyar’ sin mayor reflexión teórica desde políticas académicas críticas las nuevas formas de expresión del modelo de desarrollo en los territorios y en la sociedad

4. Visiones conceptuales complejas: superando las viejas teorías decimonónicas tanto del derecho, los derechos y la justicia, para pensar fórmulas de protección de derechos y concreción de la idea de justicia ambiental en territorios ambientalmente sostenibles desde organización ambiental territorial

41

Conclusiones3

5. Reparación ambiental integral: atención a las y los afectados por proyectos inadecuados de desarrollo, incluyendo a las nuevas victimas del desplazamiento ambiental

6. Políticas integrales y sistémicas: rediseño de las políticas económicas y del desarrollo en estricto sentido ambiental, superando el tinte grisáceo que promueve la depredación y contaminación por un tinte realmente verde que orienta la conservación, el cuidado, el respeto y la responsabilidad ambientales.

42

Universitarios y demás actores y actoras…

Por los derechos ambientales y por la justicia ambiental, se requiere

unaacademia crítica, deliberante y

responsableque asuma con rigor los retos de lasociedad actual y del futuro; no

habráderechos sin cambiar nuestra forma

depensar y actuar

Gregorio Mesa Cuadros

Correo: gidcaunal@gmail.com

43