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    Tribunal:Corte Sup.

    Fecha:23/05/2006

    Partes: San Buenaventura S.R.L. v. Administración Federal de Ingresos

    Públicos

    DEREC! TR"#$T%R"! &E' P%RT"C$(%R) * "+puesto al ,alor a-re-ao *!beto * Cesin e erechos e uso e parcelas e ce+enterio pri,ao *

    E1clusin

    D"CT%E' DE( PR!C$R%D!R F"SC%( S$#R!%'TE.* Consierano: ".

    % 4s. 63/66 e los autos principales &a los ue se re4erir7n las e+7s citas8

    sal,o inicacin en contrario)8 la sala 9 e la C7+ara 'acional e %pelaciones

    en lo Contencioso %+inistrati,o Feeral con4ir+ el pronuncia+iento e la

    instancia anterior 8 en consecuencia8 rati4ic la aplicacin el i+puesto al ,alor

    a-re-ao sobre las operaciones e co+erciali;acin e parcelas ubicaas en elce+enterio pri,ao ue e1plota San #uena,entura8 actora en autos.

    Para as< resol,er8 ,alor ue +eiante el contrato e 4s. =/28 celebrao entre el

    unicipio e Resistencia &pro,incia el Chaco) la recurrente8 se le habsta la concesin *en 4or+a -ratuita* el ce+enterio parue pri,ao

    ?onte %lto?8 por un pla;o e == a@os.

    %@ai ue la accionante8 en ,irtu el citao acuero8 cee parcelas a terceros

     bao la +oalia e ?concesin e erecho e uso?8 ebieno au>llos suetarsea las isposiciones el re-la+ento -eneral el ce+enterio pa-ar la tari4a ue

    4ia el concesionario para el cuiao +anteni+iento e su lote.

    En tales coniciones8 ase,er *en coinciencia con el Tribunal Fiscal* ue el

    ser,icio e +anteni+iento e las parcelas resulta inescinible el contrato e

    concesin8 se prouce un esue+a e interepenencia entre auellas

     prestaciones la operacin sub e1a+ine8 ue sueta al i+puesto a esta Alti+a8

    ori-inal+ente e1enta &art. 6 inc. pto. 2B (e el "+puesto al alor %-re-ao

    8 te1to sustituio por le 233B=8 +oi4icao por el art. pto. 5.8 e su si+ilar

    23G 28 ,i-ente urante los perutica sentaa

     por el tribunal en Fallos 22:6B H 2B:5G 2B=:256 &3)8 entre otros8 con relacin

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    a lo ispuesto por el art. 2 le 63 &B)8 en cuanto establece ue en la

    interpretacin e sus isposiciones o e las lees i+positi,as suetas a su

    r>-i+en8 se eber7 atener al 4in e las +is+as a su si-ni4icacin econ+ica

    slo cuano no sea posible 4iar *por su letra o espr+inos e las isposiciones anteichas8 por7 recurrirse a lasnor+as8 conceptos t>r+inos el Derecho Pri,ao.

    "". Discon4or+e8 la actora interpuso el recurso e1traorinario e 4s. 6=/ ue8

    ene-ao por el a uo a 4s. =58 io lu-ar a la presente uea.

    Reiter ue las parcelas son entre-aas a terceros +eiante una ?cesin a

     perpetuia el erecho real e uso? enunci ue8 e los apro1i+aa+ente

    cien ce+enterios pri,aos ue 4uncionan en el pantica

    +oalia8 al Anico ue se le e1i-e ue tribute el i+puesto al ,alor a-re-ao es asu +anante8 +71i+e cuano la propia %+inistracin Feeral e "n-resos

    PAblicos &D".) reconoci ue tal cesin no se encuentra sueta al tributo

    &icta+en D%T. B/20028 el 2/B/2002).

    %si+is+o8 sostu,o *con apoo en otros pronuncia+ientos el Tribunal Fiscal e

    la 'acin* ue la cesin el erecho real e uso no es ,enta ni locacin8 +oti,o

     por el cual se encuentra al +ar-en e la i+posicin8 sin ue correspona e1tener 

    anal-ica+ente el trata+iento uni4icao ue pre,> el p7rr. 4inal el art. G (e el

    ra,a+en ta+bi>n a estos supuestos e no suecin8 toa ,e; ue ha sioestablecio Anica+ente para las e1enciones.

    """. eiante orenan;a G58 el B/2/==08 el Conseo unicipal e

    Resistencia aprob el plie-o e coniciones particulares el lla+ao a licitacin

     pAblica 2/=08 para la habilitacin e ce+enterios parues pri,aos &4s. 5=/G=).

    %ll

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    % 4s. e los anteceentes a+inistrati,os a-re-aos por cuera &!". 2G28

    cuerpo n. "%.) obra un ee+plar el ?certi4icao e cesin a perpetuia?8

    e+pleao por la actora para instru+entar el acuero con sus cesionarios8 uienes

    uean suetos a las isposiciones el re-la+ento -eneral el ce+enterio parue8

    ue obra en su orso.

    El art. B el citao Re-la+ento establece ue San #uena,entura S.R.(. otor-ar7

    los recibos /o certi4icaos e ?cesin? ue corresponan a las respecti,as

     parcelas8 en los ue constar7 el no+bre e los cesionarios8 la ubicacin e la

     parcela el precio total.

    El art. 8 por su parte8 e1i-e la presentacin el ?certi4icao e cesin el erecho

    e uso e la parcela?8 entre otros ele+entos8 co+o reuisito para autori;ar una

    inhu+acin.

    (os arts. 28 a su turno8 4ian el +ecanis+o e trans4erencia e los erechos

    sobre las parcelas8 +eiante actos entre ,i,os o +ortis causae respecti,a+ente8

    obli-an a la actora a inscribir los nue,os titulares en el libro e ?Re-istro e

    Cesiones? e la unicipalia e Resistencia.

    Por Alti+o8 el art. G aclara ue la cesin e los erechos sobre las parcelas son

    susceptibles e prescripcin entre titulares o hereeros le-ales8 sieno actos

     posesorios *a estos e4ectos* contribuir a sol,entar los -astos e su+anteni+iento8 i+puestos tasas ue corresponan.

    De lo e1puesto se e,iencia8 en +i opinin8 ue el a uo rest too ,alor a los

    t>r+inos contenios en el plie-o8 en el contrato e concesin con el unicipio 8

     principal+ente8 en las cl7usulas el re-la+ento -eneral el ce+enterio8 ue es

    le para las partes &art. =G CCi,.)8 al cali4icar al ne-ocio ur

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    aplicables al caso 8 en se-uno lu-ar8 asi-na a las cl7usulas el contrato un

    sentio re@io con la literalia e sus t>r+inos la intencin e las partes8 aun

    cuano sus e1presiones son claras ter+inantes &Fallos 3B:363 ).

    Consi-uiente+ente8 esti+o ue lo eciio no se basa en e1plutica &Fallos

    3:33G ).

    % +aor abuna+iento8 esti+o oportuno recorar ue .E. cali4ic la concesin

    co+o auel acto ur

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    iuice puesta a isposicin e una or-ani;acin e+presaria por parte el

    auirente e la parcela ni su 4inalia es la co+erciali;acin e +ercaer

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    En base a estas circunstancias8 ta+poco encuentro ue el a uo especi4iue ra;n

    al-una para sostener ue la estructura ur

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    sobre la base e consierar ue la cesin a perpetuia el erecho real e uso e

    las parcelas el ce+enterio se encuentra inescinible+ente unio al ser,icio e

    +anteni+iento e au>llas8 ue este ser,icio se encuentra -ra,ao por el

    i+puesto8 ue ta+bi>n lo estaba la cesin e las parcelas.

    El Tribunal Fiscal lo e1pres en los si-uientes t>r+inos: ?cabe concluir ue la

    e1encin el contrato e concesin cae ante la circunstancia e la prestacin en

    4or+a conunta el ser,icio -ra,ao8 ra;n por la ue el criterio 4iscal e1puesto

    en la resolucin ,enia en recurso es correcto8 por lo ue cabe su con4ir+acin?

    &4s. B ,ta.).

    B) Kue en pri+er lu-ar cabe poner e relie,e ue las sentencias e las anteriores

    instancias *tal co+o lo se@ala aecuaa+ente el procuraor 4iscal subro-ante en

    el pto. """ e su icta+en* han e1a+inao incorrecta+ente la cuestin sobre laue raica ,eraera+ente la contro,ersia puesto ue lo ue correspone eciir

    no es si resulta aplicable el i+puesto al ,alor a-re-ao por el otor-a+iento e

    una ?concesin?8 sino sobre los contratos e ?cesin e erecho e uso? e las

     parcelas8 celebraos entre la actora sus clientes8 se-An lo establecio en los

    ?certi4icaos e cesin a perpetuia?.

    5) Kue8 sentao lo ue antecee8 +7s all7 e la cali4icacin ue tal clase e

    con,enios puea +erecer en el ca+po el orena+iento ci,il8 no ha ele+entos

    ue ha-an suponer ue los contratos e cesin e las parcelas el ce+enterio pri,ao no se aecuen a la realia econ+ica e las operaciones reali;aas entre

    la actora sus clientes o ue sean +ani4iesta+ente inaecuaos para re4lear la

    cabal e4ecti,a intencin perse-uia por los contratantes. Por lo tanto8 su

    trata+iento i+positi,o ebe e1a+inarse sobre la base e lo acorao entre las

    +encionaas partes &con4. arts. 2 le 63 *t.o. en ==* causa

    E.62G.JJJ"""8 ?E+presa Pro,incial e Ener-

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    locaciones prestaciones e ser,icios8 i+portacin e4initi,a e cosas +uebles o

    e ser,icios* conte+plaos por la le.

    G) Kue8 por lo tanto8 cabe concluir en ue no se trata el supuesto e una

    e1encin *co+o la pre,ista en el pto. 23 inc. h el art. G le el tributo &t.o. en==G) respecto el ?otor-a+iento e concesiones?* ue puea caer8 co+o lo

    ispone el p7rr. 4inal e ese art