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EL PROBLEMA DE AGENCIA ENTRE
ACCIONISTAS MAYORITARIOS Y
MINORITARIOSProf. Christian Anguita Oyarzún
Segundas Jornadas Chilenas de Derecho ComercialUniversidad Diego Portales
20 y 21 octubre 2011
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Estructura de la presentaciónI. Problema de agencia en el derecho societario.II. El problema de agencia entre accionistas
mayoritarios y minoritarios.III. Evolución del problema de agencia entre
accionistas mayoritarios y minoritarios en la Ley18.046.
IV. La protección de los derechos de losaccionistas minoritarios: situación actual.
V. Conclusiones.
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I. El problema de agencia en elderecho societario“Los problemas de agencia surgen en la medidaque el dueño de un recurso delega laadministración de ese recurso en un tercero.”
• Relación director-accionista.
• Accionistas mayoritarios y minoritarios.
• Accionistas y acreedores.
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Elementos claves en la relaciónprincipal-agente• Incentivos para proteger los intereses del
principal.
• Acceso a la información.
• Agente maneja mayor y mejor información.
• Facultad del principal de fiscalizar y controlar lasactuaciones del agente.
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Relación director-accionista• Problema de agencia más estudiado en la
doctrina comparada.
• Adam Smith lo había identificado en 1776.
• Se presenta con mayor frecuencia cuando lapropiedad de las sociedades anónimas seencuentra dispersa.
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Relación accionistas-acreedores
• Nace del hecho de que los accionistaspuedan llegar a tomar decisiones enperjuicio de los acreedores.
• Por ejemplo, asumiendo altos riesgos.
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II. El problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios• Se produce en sociedades anónimas donde la
propiedad se encuentra concentrada.
• Problema de agencia común en nuestro derechosocietario.
• Intereses no alineados entre accionistacontrolador y minoritarios.
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Causas del problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios
• Conflictos de interés.
• Acceso a la información.
• Conductas contrarias a la ética.
• Controladores extraen riqueza a costa de minoritarios.
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Por qué proteger a los accionistasminoritarios?• Una buena protección incentiva a pagar
más por las acciones y bonoscorporativos.
• Minoritarios se retirarán del mercado decapitales y se hará más difícil conseguirfinanciamiento.
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Cómo reducir el costo de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios
• Procurar una adecuada protección a los intereses delos accionistas minoritarios.
• Asegurar un retorno razonable y evitar que seanexpropiados por grupo controlador.
• Cuidar de no otorgar protección excesiva queentorpezca el normal funcionamiento de la sociedad.
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En defensa del accionistacontrolador• Genera una disciplinada administración.
• Reduce el problema de agenciaaccionistas-administrador.
• Ejercen rol de fiscalizador respecto de laadministración.
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Casos prácticos• Chispas: Dueños de acciones serie “B” recibieron
un valor 800 veces superior a serie “A”.
• Telefónica Móvil: Importancia de un buen gobiernocorporativo.
• Pehuenche: Presentar información falsa a losaccionistas (Art. 42 N° 4 LSA).
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III. Evolución del problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios en laLey 18.046
• Al momento de dictarse la Ley 18.046 laspersonas que pretendieran tomar elcontrol de una sociedad anónima abiertadebían dar un aviso previo de toma decontrol (Art. 54 de la Ley 18.045).
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Ley 19.705• Contexto histórico.
• Respuesta a las tomas de control que la antecedieron.
• Su objeto es proteger a los accionistas minoritariosextendiendo a todos los accionistas el precio ofrecidoal controlador.
• OPA inspirada en sistema Británico.
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Ley 20.382• Transparencia.
• Reducción de costos de información ycoordinación.
• Fortalecimiento de los derechos de los accionistasminoritarios.
• Autodeterminación de los accionistas.
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IV. La protección de los derechosde los accionistas minoritariosa) Derecho a nombrar fiscalizadores de la
administración: Empresa de auditoríaexterna, inspectores de cuentas.
b) Derecho a convocar a junta de accionistas:Cuando así lo soliciten accionistas querepresenten, a lo menos, el 10% de lasacciones emitidas con derechos a voto (Art.58 LSA).
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Protección de los derechos de losaccionistas minoritariosc) Derechos de los accionistas disidentes:
Derecho a retirarse de la sociedad, previopago de aquélla del valor de sus acciones(Art. 69 LSA).
d) Mayores requisitos a operaciones conpartes relacionadas: Deben tener por objetocontribuir al interés social y se ajuste acondiciones de mercado (Título XVI LSA).
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Protección de los derechos de losaccionistas minoritariose) Director independiente y Comité de
auditoría: Cuando tengan un patrimoniobursátil igual o superior al equivalente a1.500.000 unidades fomento y a lo menosun 12.5% de sus acciones con derecho avoto, se encuentren en poder deaccionistas que individualmente controlen oposean menos del 10% de tales acciones.
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Protección de los derechos de losaccionistas minoritariosf) Acción civil derivativa: Accionista o grupo
de accionistas que represente, a lomenos, un 5% de las acciones emitidaspor la sociedad.
g) Acción civil directa: Demanda deindemnización de perjuicios.
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Conclusiones• Diferencia de necesidades de regulación
en gobiernos corporativos nacionales conlos de países anglosajones.
• Nuestra regulación debe tener por objetola solución del problema de agencia entreaccionistas minoritarios y mayoritarios.
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Conclusiones• Leyes 19.705 y 20.382 han significado un notorio
avance.
• Fomentar la participación de accionistasminoritarios (en especial los inversionistasinstitucionales).
• Necesidad de incentivar la dictación de códigos debuenas prácticas.