El Lado Oscuro de la Virtud: Aristóteles, el Equilibrio Contractual y el Sinsentido Económico

Freddy Escobar

Junio, 2008

Introducción

El Lenguaje de los Abogados y sus Problemas

• Del Equilibrio Contractual al Equilibrio Económico Financiero

• ¿Por qué otros no nos entienden?

– Los Economistas

– Los Common-Law Lawyers

• ¿Qué está en juego?

– ¿Es un problema de Lenguaje?

– ¿Es un problema de Normas?

Excesiva onerosidad de la prestación

Etc.

El Pobre Aristóteles

• ¿Quién fue? ¿Qué hizo?

• La Teoría de la Justicia como forma de ordenar el Mundo

– La Justicia Distributiva: cómo han de repartirse los recursos dentro de la sociedad

– La Justicia Correctiva: cómo ha de protegerse la repartición de los recursos

• La Justicia y el Sex Appeal

– La Necesidad de Vender el Producto

– La Virtud como Herramienta de Marketing

El Pobre Aristóteles

• Virtud:

– Estado Intermedio: sin excesos sin defectos

• Coraje: entre cobardía y temeridad

• Generosidad: entre egoísmo y prodigalidad

• Justicia y Virtud:

– Justicia: relaciones entre personas

– Virtud: temperamento del alma

– ¿Cómo reconciliar?

• Lado externo de la virtud: los caracteres internos tienen efectos externos (p. e. el cobarde que huye en la batalla daña a sus compañeros)

• La interno de la justicia: la justicia regula el bienestar personal (p. e. riqueza, honor)

El Pobre Aristóteles

• Justicia y Bienestar: IGUALDAD (sin excesos sin carencias)

• La Justicia Distributiva como mecanismo virtuoso de asignar recursos:

– IGUALDAD de Ratios para participar en cargas y beneficios sociales

• Si X contribuye con 50% a G → X debe tomar el 50% de G

• Si Y causa el 50% de P → Y debe pagar el 50% de P

• La Justicia Correctiva como mecanismo de protección:

– IGUALDAD de Cantidades para retornar al estado previo al de la agresión

• Si X toma 10 de Y → Y ha de pagar 10 a X

El Pobre Aristóteles

• Justicia = Igualdad = Equilibrio (no excesos – no carencias). Pero, la igualdad es:

– Geométrica

– Aritmética

• Equilibrio Contractual:

– Sinalagma Genético: reciprocidad o interdependencia de las obligaciones al momento de la celebración del contrato

– Sinalagma Funcional: reciprocidad o interdependencia de las obligaciones al momento de la ejecución del contrato

– Si una prestación no se ejecuta o se torna imposible o ilícita, la otra quedará sin efecto, de lo contrario, se rompe el equilibrio contractual.

El Lenguaje de los Abogados (nuevamente)

• “Si es exacto (…) que como regla general el contrato nace para ser cumplido, existen situaciones en que por excepción, y para evitar que la justicia más rigurosa se convierta en la mayor de las injusticias, puede y debe ser revisado (…) La esencia de la institución que nos ocupa [excesiva onerosidad] radica en la proporcionalidad de las prestaciones y en la modificación de su equivalencia, debido a factores que analizaremos más adelante y que alteran radicalmente el equilibrio primitivamente convenido …” (énfasis agregado)

Código Civil - Exposición de Motivos y Comentarios. Compiladora Delia Revoredo. 1985. T. VI. P. 122

• La decisión de revisar un contrato se basa en las ideas de equilibrio, equivalencia, proporción; en suma, en la idea de la virtud.

La Elección

• ¿Qué significa elegir?

– optar entre dos o más opciones, cada una de las cuales produce uno o varios resultados

• La elección y los escenarios

– Certeza

– Riesgo

– Incertidumbre

• La elección tiene costos:

– Costos del proceso de toma de decisión + Costos de las opciones no tomadas

¿Por qué contratamos?

• Contratamos porque queremos cambiar el statu quo; si estamos conformes con la situación que tenemos, no contratamos

• ¿De qué depende nuestra decisión de contratar? (Costos vs. Beneficios)

• ¿Qué demuestra la celebración de un contrato?

Si: A está dispuesto a pagar US $ 100 por el libro X

B está dispuesto a vender el libro X a US $ 100

Entonces: A valora más el libro X que los US $ 100

B valora más los US $ 100 que el libro X

¿Por qué contratamos?

• La contratación es costosa:

– Costos de Información

– Costos de Negociación

– Costos de oportunidades perdidas

• Si contratar cuesta, ¿por qué contrataríamos para recibir algo que para nosotros tiene el mismo valor que lo que estamos entregando?

• Contratamos por que creemos que después de celebrado y ejecutado el contrato vamos a estar MEJOR que antes.

Riesgo y no Equilibrio

• Un vistazo al mundo real:

A B

Recurso X

130Valora en 100 Valora en 150

• ¿Qué ocurre si el mercado varía?

– Los demás agentes valoran X a 200: A pierde / B gana

– Los demás agentes valoran X a 100: B pierde / A gana

• Esto significa que el contrato ASIGNA RIESGOS

Riesgo y no Equilibrio

• ¿Hay espacio para la excesiva onerosidad y figuras análogas?

• Los contratos son incompletos: hace sentido regular las pérdidas producidas por riesgos no distribuidos

• La excesiva onerosidad y cualquier otra figura similar han de ser aplicadas en función de las pérdidas generadas por riesgos no distribuidos, mas no en función de la ruptura de un equilibrio que no existe

El Mito de Penélope

• La relatividad de las visiones

• Quién engaña a quién:

– Penélope vs. Pretendientes

• Penélope no era la persona lista

• El contrato no tiene el equilibrio económico

Muchas Gracias Trujillo