El derecho como norma, Teoría de la norma jurídica
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i. El Derecho como norma Teoría de la Norma Jurídica
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i. El Derecho como normaTeoría de la Norma Jurídica
¿Por qué son importantes las normas en el estudio de la Teoría General del Derecho?
«El concepto de norma es uno de los más centrales de
la jurisprudencia*. La estructura y propiedades de las
normas jurídicas se reflejan en el derecho mismo. En
general, las teorías del Derecho empiezan con un
concepto de la norma jurídica. Sin embargo, no es
claro qué hade entenderse por norma jurídica»
- Jan Sieckmann
¿Qué son las normas?
- ¿Son normas únicamente las leyes?
- ¿Las sentencias son normas jurídicas?
- ¿Los contratos son normas?
- ¿Puede la costumbre ser norma?
- ¿Una doctrina jurídica puede ser una norma?
Los distintos usos del lenguaje
Los distintos usos del lenguaje
• Informativo o descriptivo.
• Interrogativo.
• Exclamativo
• Imperativo.
Uso prescriptivo del lenguaje
- La prescripción se da cuando, mediante el
lenguaje, el que habla se propone dirigir el
comportamiento de otro (...) inducirlo a que adopte
um determinado curso de acción.
- No es necesario que las oraciones se expresen en
uso imperativo.
- ...no es la forma, sino la intención.
De la prescripción a la norma
- Solicitar, requerir, sugerir, recomendar, exhortar,
etc... son usos prescriptivos del lenguaje, pero no
son normas.
- Uso prescriptivo del lenguaje + auxilio de la fuerza = Norma.
- Relación de superioridad entre emisor y
destinatario.
- FISICA
- MORAL
- AMBAS A LA VEZ
De la prescripción a la norma
- Solicitar, requerir, sugerir, recomendar, exhortar,
etc... son usos prescriptivos del lenguaje, pero no
son normas.
- Uso prescriptivo del lenguaje + auxilio de la fuerza = Norma.
- Relación de superioridad entre emisor y
destinatario.
- FISICA
- MORAL
- AMBAS A LA VEZ
Las normas jurídicas
- Emanan de uma autoridad normativa
- Están dirigidas a algún agente odestinatario.
- Para dar a conocer la voluntad, la autoridadpromulga la norma.
- Para dar efectividad a dicha voluntad, seañade a la norma una sanción o amenaza decastigo. ??????????????????
No todo uso del lenguaje es un uso directivo dellenguaje,
No toda directiva se expresa en forma imperativa,
No toda directiva es una norma,
No toda norma es una norma jurídica,
Y toda norma jurídica contempla una sanción...
...¿o no?
ESTRUCTURA DE LA NORMA JURÍDICA
1.Carácter
2.Contenido
3.Condición de Aplicación
4.Autoridad
5.Sujeto Normativo
6.Ocasión
7.Promulgación
8.Sanción (???????)
Núcleo
normativo
Elementos distintivos de las
prescripciones o normas
regulativas
Permiten perfilar la naturaleza de las
prescripciones, aunque no necesariamente se
encuentren en ellas
Clases de normas jurídicas (de acuerdo a la estructura de Von Wright)
Clases de normas jurídicas (de acuerdo a la estructura de Von Wright)
¿Es la sanción un elementoindispensable en las normasjurídicas?
¿Existe tal cosa como unanorma jurídica sin sanción?
Hans Kelsen
H.L.A. Hart
El derecho es un orden coactivo, compuesto de
normas primarias –las que contemplan
sanciones–, y secundarias, que son derivados
lógicos de las primeras. Sólo las normas que
contemplan sanciones son las genuinas.
Mandar es característicamente ejercer autoridadsobre hombres, no el poder de causar daño, yaunque puede ir combinado con amenazas dedaños, un mandato no es primordialmente unaapelación al miedo, sino respeto a la autoridad”;
Existen normas que no son necesariamenteórdenes o mandatos.
Problemas de concebir el Derecho desde una noción puramente normativista
● ¿Puede una concepción puramente normativa del Derecho responder a
las principales preguntas que surgen en torno al fenómeno jurídico?
● ¿Cómo se establece que una norma pertenece al Derecho Positivo?
● ¿Cómo puede, desde una perspectiva puramente normativa, resolverse
los conflictos entre normas?
● ¿Es el Derecho únicamente un sistema de reglas?
● ¿Una concepción puramente normativa da lugar a los principios como
parte integral del Derecho? ¿Qué lugar ocupan los principios dentro del
Derecho.
ii. El Derecho como sistemaTeoría del ordenamiento jurídico
De la norma al ordenamiento jurídico.
«(…) esta posición preeminente que se le ha atribuido
al ordenamiento jurídico conduce a invertir la
perspectiva del estudio de algunos problemas de la
teoría general del Derecho (…): Mientras que para la
teoría tradicional, un ordenamiento jurídico se
compone de normas jurídicas, para la nueva
perspectiva, normas jurídicas son aquellas que
forman parte de un ordenamiento jurídico»
BOBBIO, Norberto, «Teoría General del Derecho», pág. 151.
¿Unidad, coherencia y plenitud?
1.- ¿Las normas que componen el ordenamiento jurídico constituyen una UNIDAD? En caso afirmativo, ¿de qué manera la constituyen?
2.- ¿Constituye el ordenamiento unSISTEMA más que una unidad?
3.- En caso de que pueda decirse queel ordenamiento jurídico es unitario ysistemático, ¿puede decirse ademásque es COMPLETO?
Unidad del ordenamiento jurídicoReductio ad unum
- ¿Qué funda la unidad de un ordenamiento jurídico?
- ¿Por qué pertenece una norma determinada a un orden determinado?
- ¿Cuál es el fundamento de la validez de la norma?
Construcción escalonada (Kelsen)
- El fundamento de validez de una norma sólo puede encontrarse en la validez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de otra es caracterizada, metafóricamente, como una norma superior en relación con una inferior.
Construcción escalonada (Kelsen)
- La norma que representa el fundamento de validez de otra norma es, en su respecto, una norma superior; pero la búsqueda del fundamento de validez de una norma no puede proseguir hasta el infinito, como la búsqueda por la causa de un efecto.
Construcción escalonada (Kelsen)
- Tiene que concluir en una normaque supondremos la última, lasuprema. Su validez no puedederivarse ya de una norma superior,ni puede volver a cuestionarse elfundamento de su validez. Unanorma semejante, presupuesta comonorma suprema, será designada aquícomo norma fundante básica.
Construcción escalonada (Kelsen)
- La norma fundante básica es la fuentecomún de la validez de todas las normaspertenecientes a uno y el mismo orden.
- Que una norma determinada pertenezcaa un orden determinado se basa en quesu último fundamento de validez loconstituye la norma fundante básica deese orden.
- Esta norma fundante es la que constituyela unidad de una multiplicidad denormas, en tanto representa elfundamento de la validez de todas lasnormas que pertenecen a ese orden.
Coherencia del ordenamiento jurídico«Todas las normas son compatibles unas con otras»
- ¿Constituye el ordenamiento jurídico un sistema coherente?
- Las antinomias jurídicas
- Criterios de solución
- Jerárquico.
- Cronológico.
- Especialidad.
Plenitud del ordenamiento jurídico«El sistema jurídico contempla la solución para todo problema jurídico»
- Las lagunas jurídicas
- Normativa
- Axiológica
- Criterios de integración.
Modelos de la función judicial«El sistema jurídico contempla la solución para todo problema jurídico»
- Las lagunas jurídicas
- Normativa
- Axiológica
- Criterios de integración.
Modelos de la
función judicial
- Silogístico
- Positivista
- Sociológico
- Principialista
¿Qué lugar ocupan los principios y los valores en el ordenamiento jurídico?
Modelo principialista
“(…) cuando los juristas razonan o discuten
sobre derechos y obligaciones jurídicas,
especialmente en aquellos casos difíciles en
que nuestros problemas con tales conceptos
parecen agudizarse más, echan mano de
estándares que no son normas, sino que
operan de manera diferente, como principios,
directrices y otros tipos de pautas”.
- Ronald Dworkin
Modelo principialista
…Una vez identificamos los principios jurídicos
como una clase de estándares aparte
(diferentes de las normas jurídicas),
comprobamos de pronto que estamos
completamente rodeados de ellos. Los
profesores de derecho los enseñan, los textos
los citan, los historiadores del derecho los
celebran. Pero donde parecen funcionar con el
máximo de fuerza y tener el mayor peso es en
los casos difíciles».
- Ronald Dworkin
Modelo principialista de Dworkin
Siempre hay una única
respuesta correcta para cada
caso
- Ronald Dworkin
iii. Introducción al sistema de fuentes.
Teoría de las Fuentes del Derecho
…pero para otro día.
