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CAPITULO I
LA MEDIACION
1.1 DEFINICION DE MEDIACION
La palabra mediación deriva del latín medius-medium, que significa “en el
medio” y se ha definido como un proceso de resolución cooperativa del conflicto, en
que dos o más partes en disputa reciben ayuda de uno o más terceros imparciales
mediadores para comunicarse y alcanzar por si mismos un acuerdo mutuamente
aceptable sobre los temas de disputa. Internacionalmente se habla de mediación
entendiéndose ésta como un término genérico y que se usa este método para resolver
disputas en muchas esferas diferentes tales como: civil, comercial, en el divorcio, en
disputas familiares, en la salud, en la educación, empleo, sistema de justicia penal y
disputas internacionales.1
De igual manera, la mediación es una forma de resolver conflictos entre dos
o más personas, con la ayuda de una tercera persona imparcial, el mediador. Los
mediadores pueden ser alumnos, profesores, padres. No son jueces ni árbitros, no
imponen soluciones ni opinan sobre quién tiene la verdad, lo que buscan es satisfacer
las necesidades de las partes en disputa, regulando el proceso de comunicación y
conduciéndolo por medio de unos sencillos pasos en los que, si las partes colaboran,
es posible llegar a una solución en la que todos ganen o, al menos, queden
satisfechos. Experiencias como éstas se están llevando a cabo actualmente en
algunos centros educativos y, más allá de la solución a los problemas interpersonales,
lo que promueven es un modelo de convivencia más pacífico. La mediación es
1http://bajio.delasalle.edu.mx/web3/contenidos/revistas/derecho/numero_4/docentes_guerrero.html (Consulta 20 de mayo de 2011).
Voluntaria, es Confidencial, y está basada en el Diálogo. La mediación puede
resolver conflictos relacionados con la transgresión de las normas de convivencia,
amistades que se han deteriorado, situaciones que desagraden o parezcan injustas,
malos tratos o cualquier tipo de problemas entre miembros de la comunidad
educativa.
La mediación es un mecanismo de resolución de conflictos en que un tercero
imparcial ayuda a las personas a buscar por si mismas una solución al conflicto por la
vía del acuerdo mutuo, de modo que se satisfagan recíprocamente y equitativamente
las necesidades e intereses de cada una de ellas. Se sustenta sobre la base de la
participación directa de los participantes y de la potenciación de sus recursos
personales para que sean ellos quienes definan libremente los caminos a seguir. En
este contexto el mediador actúa como conductor y apoyo del proceso de búsqueda de
acuerdos, facilitando el diálogo constructivo y creativo. El carácter imparcial del
mediador se traduce en que éste debe cuidar que su intervención carezca de
favoritismos o prejuicios frente a uno u otro de los participantes y logre un equilibrio
en la interacción de cada uno de ellos y de él mismo.
Un diverso concepto lo da, Armando Castanedo Abay, quien define la
Mediación como “una manera sencilla, como un entendimiento facilitado. La
mediación significa que usted adquiere la responsabilidad de solucionar su conflicto.
Es un buen proceso mediante el cual un mediador le ayuda, facilitándole un método
privado e informal, para reflexionar acerca del conflicto o disputa interpersonal
(“discutir el asunto”) y tratar de resolverlo. El mediador no es un juez y no decide
quién es culpable o inocente. El proceso de mediación es flexible y permite encontrar
con el mediador sus necesidades más importantes. Los procesos y las técnicas que
operan en el proceso de mediación se encaminan, esencialmente a que las partes
encuentren áreas en las cuales sus intereses, no se excluyan. Una de las cuestiones
fundamentales a tomar en consideración para solucionar la disputa interpersonal
consiste en el restablecimiento, con el mayor grado posible, de la comunicación entre
las partes del conflicto, lo que generalmente se logra a partir por la comprensión por
éstas de que existen intereses confluyentes o complementarios entre ellas. Como
todos sabemos, el conflicto interpersonal se produce cuando no se logra un
entendimiento entre los protagonistas por lo que toca a sus pretensiones o cuando,
por alguna razón, no se buscan o no se encuentran alternativas para hacer confluir
intereses encontrados”. 2
En otras palabras, en la mediación se procura la entera satisfacción de las
necesidades e intereses de ambas partes y, con ello, poner fin a sus conflictos, en
ejercicio de la potestad que la ley les otorga para regular sus derechos disponibles,
teniendo como límites la propia voluntad y la ley, de lo anterior resulta que se puede
definir la mediación, en términos puros, como el procedimiento voluntario para
ayudar a que dos o más personas encuentren la solución a un conflicto en forma
pacífica, en que interviene un tercero neutral carente de poder y resolución, quien,
utilizando las diversas técnicas para lograr una buena comunicación, las apoya no
sólo facilitando un diálogo a través de un esfuerzo estructurado sino también
enfocándolas en sus necesidades e intereses reales dentro de una negociación
cooperativa, con el propósito de que, por el mutuo reconocimiento de los mismos y
de su corresponsabilidad, en las causas que dieron lugar al conflicto pongan fin a su
controversia construyendo un acuerdo equilibrado y de mutua satisfacción que refleje
su voluntad y les permita resolverla en forma privada.
Y conforme a la Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias para el Estado de Sonora en su artículo 2 fracción VI, se define a la
mediación como: un procedimiento voluntario en el cual un profesional imparcial y
sin facultad para sustituir las decisiones de las personas involucradas en una
controversia, las asiste con la finalidad de facilitar las vías de diálogo y la búsqueda
en común de un acuerdo.
1.2 ORIGEN Y EVOLUCION DE LA MEDIACION
La Mediación tiene raíces históricas y culturales antiquísimas. La
participación de un tercero que promueve la conciliación y el acuerdo
autodeterminado por partes en desavenencia, que no han logrado negociar
exitosamente comienza con la existencia de, por lo menos, tres personas en el
2 CASTANEDO ABAY. Armando, Mediación una Alternativa para la Solución de Conflictos, Colegio Nacional de Ciencias jurídicas y Sociales, Hermosillo, Sonora, México 2001, p.17
mundo. La mediación, tal como ahora la conocemos, no es sino una adaptación
actualizada de lo que ya existía en otras culturas, en otras épocas.3
A mediados de la década de los 70 en Estados Unidos nació la mediación,
como una nueva institución a la resolución alternativa de conflictos, posteriormente
se la incorporó al sistema legal y en algunos Estados como California, se la instruyó
como estancia, previa al juicio. En el cual existen más de 500 centros de mediación
que proveen mediadores a propietarios, inquilinos, vecinos enfrentados, proveedores
y clientes. Muchas organizaciones y empresas emplean la mediación en la resolución
de demandas y quejas de los clientes, empleados, proveedores. En las Disputas
Internacionales cada vez más se emplea la mediación para resolverlas, a finales de
dicha década, se comenzó con el sistema de mediación en Inglaterra, donde en sus
comienzos fue aplicada por un pequeño nucero de abogados independientes. En 1989
se estableció la primera compañía británica privada dedicada a la solución alternativa
de disputas. En Inglaterra hay dos tipos de mediación: la del sector público y la del
sector voluntario.
En Francia la mediación parte de la figura del Ombudsman como un
intermediario entre los particulares y los distintos organismos oficiales, comienza en
el derecho público, se extiende luego al derecho privado.
En Argentina en 1992 el Poder Ejecutivo Nacional declaro la
institucionalización y el desarrollo de la mediación como método alternativo para la
solución de controversias.4
En China, desde la antigüedad, fue un recurso básico en la resolución de los
desacuerdos. Confucio afirmaba la existencia de una armonía natural en las
relaciones humanas, que debía dejarse desenvolver. En su pensamiento, el apoyo
unilateral y la intervención adversarial, dificultan la comprensión y son la antítesis de
3http://www.santafe.gov.ar/index.php/web/content/download/71289/345896/file/Conceptos%20b%C3%A1sicos%20en%20mediaci%C3%B3n.pdf (Consulta 05-Junio-2011)
4 www.buenastareas.com/ensayos/mediacion/23492.html (Consulta 30-Marzo-2011)
la paz. En esta República la mediación se sigue ejerciendo en la actualidad a través
de los comités populares de conciliación.
En África, era costumbre reunir una Asamblea Vecinal para la resolución de
conflictos interpersonales, con la ayuda de una persona con autoridad sobre los
contendientes. En muchas culturas y lugares, tal como parece ser la africana, los
Círculos Familiares han proporcionado recursos para dirimir controversias entre sus
miembros. Los jefes de familia ofrecían su experiencia y sabiduría, para ayudarlos a
coincidir en pacificadores acuerdos. Se observa que, a medida que la "Familia
Extensa o Expandida" fue siendo reemplazada por la "Familiar Nuclear", los
Mecanismos Formales fueron supliendo a los informales en la resolución de
conflictos. Las Instituciones Religiosas han asumido durante siglos la sugerencia de
formas de convivencias pacíficas y de reorganización de las relaciones, por medio de
la práctica de la mediación. Grupos étnicos y culturales han establecido
históricamente sus propias normas, y sosteniendo su independencia y su poder ha
salvo de la autoridad religiosa, gubernamental u otra autoridad secular.5
Con frecuencia se considera la mediación como una novedad, aunque en
realidad tiene una historia muy larga en muchas civilizaciones y culturas diferentes.
En México, en Sonora, la mediadora familiar Silvia Sallard López, define el origen y
evolución de la mediación así: “En 1997, en el Campus de la Universidad de Sonora,
Estado del Noroeste de México, reinaba un ambiente de movilización, al darse la
buena nueva del nacimiento de un movimiento pacificador alrededor del posgrado de
derecho, área coordinada por el revolucionario y líder comunitario, Dr. Jorge
Pesqueira Leal.
Allí se analizaban los Métodos de Justicia Alternativa, como la conciliación,
la mediación, el arbitraje y la negociación. Ya para ese entonces la materia de
mediación estaba programada en la curricular de psicología y derecho de la familia,
impartida desde 1993 por el Dr. Alfredo Bautista.
5http://www.santafe.gov.ar/index.php/web/content/download/71289/345896/file/Conceptos%20b%C3%A1sicos%20en%20mediaci%C3%B3n.pdf (consulta 05-Junio-2011 )
Despertaban en el aula tanto interés las palabras de los catedráticos, Doctores
Jorge Pesqueira y Miguel Soto Lamadrid, que, interesados en el tema, un grupo de
alumnos coordinados por la maestra Amelia Iruretagoyena, Rosalina Ceniceros,
Imelda Fuentes y Sandra Valenzuela, dieron forma a la idea del Dr. Pesqueira, al
concebir la mediación como una vía para la construcción de relaciones pacíficas.
Así, desarrollaron una propuesta para ofrecer gratuitamente a la población
Hermosillense un espacio donde dirimir sus conflictos con la ayuda de un tercero. En
tanto este proyecto tomaba forma, el Dr. Jorge Pesqueira formó un grupo de
interesados en el tema y los capacito durante un año.
En busca de un nuevo paradigma en cuestión de justicia para todos, piden una
entrevista con Pesqueira, quien, muy interesado, se ofreció como facilitador de la
estrategia e incluso implemento el proyecto en la unidad de mediación familiar y
comunitaria de la Universidad de Sonora en 1999.
Ya para entonces, alrededor de veinte mediadores estábamos esperando la
oportunidad de poner en práctica nuestros conocimientos, ya que llevábamos un año
en la capacitación en mediación. Al mismo tiempo, la Universidad cumplía con su
objetivo social al brindar servicios para mejorar las condiciones de vida de la
población a través de la educación.
Nos reunimos un grupo de interesados en el tema de la mediación. Los
requisitos para pertenecer a dicho grupo era contar con una experiencia de vida
casado, divorciado, con procesos cerrados, haber tenido la experiencia de ser padres
y ser buen docente, con experiencia en grupos de adultos. Así se constituyó en 1998
el Instituto de Mediación de México, S.C.
Nació así la Unidad de Mediación Familiar y Comunitaria de la Universidad
de Sonora en 1999, y en el mismo año el Instituto de Mediación en México, S.C.,
presidido por el Dr. Jorge Pesqueira Leal. Entre los varios objetivos de este Instituto
en conjunto con la Universidad de Sonora, se ven consolidadas algunas estrategias
como la capacitación, que van demandando en la medida en que son sensibilizados
los escenarios del Supremo Tribunal de Justicia.
El inicio de la sensibilización a diferentes grupos del País lo marco el Dr.
Miguel Soto Lamadrid cuando ocupaba un cargo directivo en la Academia del
Sistema de Seguridad Pública Nacional, comenzando en Naucalpan, Estado de
México. El primer diplomado de Mediación organizado por el Instituto de Mediación
de México y la Universidad de Sonora, con reconocimiento de la Secretaría de
Educación Pública, se realiza mediante convocatoria nacional, abierta a cualquier
licenciatura, en el Tribunal Superior de Justicia de Querétaro, con la coordinación del
Magistrado Sergio Herrera Trejo. Los diplomados se iniciaron con un grupo selecto
de alumnos y docentes mexicanos y extranjeros que sentaron un precedente de
calidad en la formación de mediadores.6
1.3 CARACTERISTICAS DEL PROCESO DE MEDIACION.
El éxito de la mediación como sistema de resolución de conflictos, se sustenta
en una serie de características cuyo cumplimiento es un requisito necesario para
garantizar que el proceso llegue a un buen fin.
Ya que para Silvia Sallard López, unas de las características que se
desprenden son:
La voluntariedad:
Que “consiste en la libertad de las partes para entrar al proceso de mediación
para la toma de decisiones durante el proceso, para decidir permanecer o no, para
participar en las aportaciones a la solución del conflicto, para llegar a los acuerdos,
para tomar decisiones de qué hacer con los acuerdos. La voluntariedad guarda
estrecha relación con la legitimación de las personas presentes en el proceso. Se debe
distinguir de los lugares donde la ley prevé un procedimiento como previo inicio de
un juicio y establece como instancia obligatoria la mediación, donde las personas
asisten en cumplimiento de la ley a la primera convocatoria y manifiestan que no
quieren o que sí quieren asistir a un proceso de esa naturaleza, pero que a partir de
SALLARD LOPEZ, Silvia. MEDIACION-Supervisión y Contención: una Visión Tridimensional-Ed. Universidad de Sonora, Hermosillo Sonora México, 2009, pp.23-24
ese momento rige la voluntariedad de las partes para llevar a cabo el proceso de
mediación. En algunos países la ley también puede manifestar algunos supuestos de
exclusiones de obligatoriedad, pero más allá de la voluntariedad administrativa que
manifiestan algunas leyes para participar o no en la mediación, nada impide o
significa que esté prohibido mediar en esos casos, si las personas así lo deciden.
La libertad de cada uno para participar esta tamizada por los valores, las
creencias, las alternativas, los temores, los miedos al cambio, etc., de cada una de las
partes. Nos hemos preguntado qué tan libre es la actitud de voluntariedad cuando
también se tiene que someter a unas normas de comportamiento en el escenario del
encuentro de mediación.
Por supuesto que una de las partes puede retirarse si no está de acuerdo, o no
acudir aunque haya dicho que si lo haría, o no regresar en la siguiente sesión, pero
las habilidades del mediador distinguen lo relativo de la voluntariedad en un
momento dado. Debe trabajar en la construcción de un escenario que lleve a la
confianza y credibilidad de las partes para buscar la solución a su conflicto que, en
respuesta, es la satisfacción de sus necesidades. Cuanto más se interesen los
mediados en el proceso y cuanto mayor su fe y credibilidad, el mediador lograra
seguramente ir colaborando para construir a la verdadera voluntariedad de cada una
de las partes.
La confidencialidad:
A diferencia de los procesos jurídicos, donde lo que queda escrito adquiere un
valor ponderado en el expediente, ya que se utiliza para la toma de decisiones en un
juicio, en la mediación la confidencialidad del proceso es el compromiso que hacen
los mediadores y el propio centro de mediación de guardar o reservar lo que se hable
en ese ámbito, siempre y cuando no vaya en contra de las políticas del centro de
mediación. La obligación de confidencialidad está muy ligada a la honestidad y
buena fe en el proceso de mediación. Su propósito es generar la confianza en quienes
participan para tener la seguridad de hablar y no sentirse presionados con la
posibilidad de que todo lo que digan pueda ser utilizado en su contra.
La confidencialidad es la mediación no significa algo oculto o prohibido,
secreto clandestino o de complicidad de los mediadores si no que está ligada al clima
de reserva de las cuestiones tratadas; es decir, aparece la intimidad de los mediados
y es acogida por los mediadores. En cuanto a los alcances de la confidencialidad,
puede suceder que uno de los dos mediadores sea citado como testigo a un juicio
relacionado con la disputa, y puede, con la libertad, manifiesta su imposibilidad de
referirse a cualquier cuestión interna confidencialidad firmada en el escenario de la
mediación.
En la mayoría de los convenios de confidencialidad en México existen
excepciones relacionadas con la violencia contra un menor o con un delito grave.
Cuando se eccede a información relacionada con violencia o un delito grave, los
mediadores tienen la obligación de explorar exhaustivamente si la acusación que ahí
aparece no responde a un enojo o provocación en el desarrollo de la mediación para
tomar en cuenta el relato y tomar decisiones al respecto, relacionadas con la
seguridad de los ahí presentes o de los terceros, para continuar o no con este
procedimiento. Yo recomiendo a los mediadores que siempre que se les encuentre en
esta situación lo supervisen, si cuentan con el recurso, y conjuntavamente mediador y
co-mediador tome las decisiones.
La flexibilidad:
La flexibilidad y la informalidad en el procedimiento de la mediación hacen
más relajada la situación de conflicto que se abordará, comparada con un juicio. Si
bien es cierto que hay una serie de condiciones que se tienes que cumplir, ninguna
dificultad habría si la primera parte del proceso, donde consideramos la presentación,
la bienvenida, las reglas del proceso, en fin, el encuadre mismo, se dejara acomodar
creativamente, en la medida en la que los mediados lo permitieran. Si el
procedimiento consta de cinco pasos, seguramente los mediadores no saben
ciertamente por donde van a empezar, hasta llevar a cabo el primer acercamiento en
que es la entrevista inicial.
Es decir, la secuencia de los pasos del procedimiento de mediación con llevan
una aplicación lógica y secuencial desde la planeación previa, pero es inminente la
posibilidad de que no se lleven a cabo en el orden planeado, ya que desconocemos la
situación real del conflicto y las condiciones emocionales de los mediados que llegan
por primera vez a solicitar la ayuda de un tercero.
También sucede que no atendemos las necesidades que presentan los mediados
si hemos elaborado un plan estratégico a partir del resumen que entregaron las
personas que nos filtraron el acceso. Sucede que el plan que traemos no puede ser
aplicado, ya que no corresponde a la realidad de la situación emocional en la que se
encuentran los mediados en el momento. Al iniciar la primera entrevista conjunta,
con frecuencia nos apresuramos a elaborar hipótesis antes de situar el conflicto. Esto
no es malo, si logramos cambiar la perspectiva a pesar de la convicción de la
planeación previa.
La neutralidad:
Tema muy polémico en la actualidad, se dice que el término neutralidad fue
tomado del concepto del Derecho Internacional, que, referido a un Estado, implica la
no intervención del mismo en un conflicto. Del mediador se espera justamente lo
contrario, pero desde una posición diferenciada de las partes, y paradójicamente
desde el mismo sistema, ya que se introduce al sistema del conflicto y desde el
interior interactúa como un tercero neutral.
Para los mediadores, la neutralidad requiere de un entrenamiento especial, hasta
hacerla un proceso consciente. Es decir, el mediador debe tener la firme convicción
de que, al interactuar de la dinámica del conflicto, no tomará partido, no juzgará, no
impondrá razón alguna y dará igual valor a las verdades que escucha de las dos
partes, se abstendrá de poner en juego sus simpatías y antipatías en el conflicto y se
obtendrá de caer en las propuestas de parcialidad a las que con frecuencia lo inducen
las partes. También se le pide que ponga en pausa su sistema valorativo y afectivo,
situación con la que no estoy totalmente de acuerdo, ya con nuestro modelo
mexicano precisamente se caracteriza por el manejo de emociones de las partes,
situación que los mediadores trabajan desarrollando un alto grado de sensibilidad.
Para ello se requiere que el mediador cuente con esos momentos con su propio
sistema valorativo y afectivo y lo haga consiente desde el inicio de la mediación.
Definitivamente, la neutralidad en el proceso de mediación implica aptitudes
de no tomar partido, no hacer alianzas, no involucrarse afectivamente; en fin, de
solicita al mediador que no someta a su propio juicio moral la situación del conflicto
ni tome partida en los acuerdos de solución del mismo. Esto requiere práctica y
conocimiento de sí mismo. En la mediación confiamos en que el proceso
comunicacional es circular, y establecemos una relación sistémica que nos ayuda a
utilizar toda la información digital y analógica que se registre en las interacciones del
sistema del conflicto. Valdría la pena, por las características que posee el proceso de
mediación, aprender de las técnicas de psicoterapia para facilitar nuestra posición
frente al conflicto desde la neutralidad. Por otro lado, la falta de escucha activa en los
mediadores y su identificación proyectiva se pone en juego al tratar de ser neutrales.
Tenemos también que echar mano de las habilidades cognitivas, como la empatía,
entendida como la habilidad de percibir lo que siente el otro o la capacidad de
comprender a alguien y compartir sus sentimientos”. 7
1.4. FASES DEL PROCESO DE MEDIACION
La mediación sigue una serie de fases en las que se promueve la
comunicación y el entendimiento entre las partes en conflicto. Enriquece la
utilización del reglamento disciplinario del centro, ofreciendo alternativas a través
del diálogo, y evitando la pérdida de relaciones interesantes y la vivencia de
sentimientos de desencuentro que influyan negativamente en el proceso educativo.
FASES OBJETIVO FORMA DE DESARROLLARLA POR
EL EQUIPO MEDIADOR
1. PREMEDIACIÓN Fase previa a la mediación Propiamente dicha.
Crear condiciones que faciliten el acceso a la mediación
Actuación de los mediadores: - Presentaciones. - Hablar con las partes por separado para que nos cuenten su versión (ventilar el conflicto). - Explicarles el proceso: reglas y compromisos, así como la importancia de su colaboración. Determinar si: - La mediación es apropiada para el caso. - Son necesarias otras actuaciones previas a la mediación: nuevas entrevistas individuales, hablar con otras personas relacionadas con el conflicto, etc.
7 SALLAR LOPEZ, Silvia. op.cit, pp. 66-73
- Las partes están dispuestas a llegar a la mediación - El espacio y el tiempo son los más favorables a la mediación. -La elección por las partes de los mediadores es adecuada (no conviene que sea un profesor que imparta clase al alumno, ni un miembro del equipo directivo) Recordar las técnicas básicas (mensajes en primera persona, parafraseo, etc.)
2. PRESENTACIÓN Y REGLAS DE JUEGO Quiénes somos
Cómo va a ser el proceso
Crear confianza en el proceso
Actuación de los mediadores: - Presentaciones personales. - Explicar brevemente cómo va a ser el proceso: Objetivos. Expectativas. Papel de los mediadores. - Recordar la importancia de la confidencialidad y de su colaboración, siendo honestos y sinceros. - Aceptar unas normas básicas: no interrumpirse, no utilizar un lenguaje ofensivo, no descalificar al otro, postura corporal, etc. Tener previsto: - Espacio, tiempo, papel para notas, coordinación entre mediadores.
3. CUÉNTAME Qué ha pasado
Poder exponer su versión del conflicto y expresar sus sentimientos. Poder desahogarse y sentirse escuchados
Actuación de los mediadores: - Crear un ambiente positivo y controlar el intercambio de mensajes. - Generar pensamiento sobre el conflicto: objetivos personales en el conflicto y otras formas de alcanzarlos, sentimientos personales y de la otra parte. - Explorar con preguntas y parafraseo el verdadero problema, no el detalle. - Animar a que cuenten más, a que se desahoguen, evitando la sensación de interrogatorio. - Escuchar atentamente las preocupaciones y sentimientos de cada parte, utilizando técnicas como las de: mostrar interés, clarificar, parafrasear, reflejar el sentimiento, resumir, etc. - Ayudar a poner sobre la mesa los temas importantes del conflicto. - No valorar, ni aconsejar, ni definir qué es verdad o mentira, ni lo que es justo o injusto. - Prestar atención tanto a los aspectos del contenido en sí del conflicto como a la relación - Apoyar el diálogo entre las partes. Reconocer sentimientos y respetar silencios.
FASES OBJETIVO FORMA DE DESARROLLARLA POR EL
EQUIPO MEDIADOR
4. ACLARAR EL PROBLEMA
Identificar en qué consiste el conflicto y consensuar los temas más importantes para las
Actuación de los mediadores:
- Asegurar la conformidad de las partes sobre los temas a tratar para avanzar hacia una solución o transformación
Dónde estamos
partes.
positiva del conflicto.
- Conseguir una versión consensuada del conflicto.
- Concretar los puntos que pueden desbloquear el conflicto y avanzar hacia un entendimiento y acuerdo.
- Tratar primero los temas comunes y de más fácil arreglo, pues crea confianza y mantiene el interés.
- Explorar los intereses subyacentes a las posiciones y dirigir el diálogo en términos de intereses.
5. PROPONER SOLUCIONES
Cómo salimos
Tratar cada tema y buscar posibles vías de arreglo.
Actuación de los mediadores:
- Facilitar la espontaneidad y creatividad en la búsqueda de ideas o soluciones. (Lluvia de ideas) .
- Explorar lo que cada parte está dispuesta a hacer y le pide a la otra parte.
- Resaltar los comentarios positivos de una parte sobre la otra.
- Pedirles que valoren cada una de las posibles soluciones.
- Solicitar su conformidad o no con las distintas propuestas.
6. LLEGAR A UN ACUERDO
Quién hace qué, cómo, cuándo y dónde
Evaluar las propuestas, ventajas y dificultades de cada una, y llegar a un acuerdo.
Actuación de los mediadores:
- Ayudar a las partes a definir claramente el acuerdo.
- Tener en cuenta las características que deben cumplir los acuerdos de las partes:
· Equilibrado · Realista-Posible
· Claro y simple · Aceptable por .las
Partes · Evaluable
· Que mantenga expectativas de mejora
de la relación.
· Redactado por escrito. Así se evita el
olvido, las malinterpretaciones y se
facilita el seguimiento.
- Felicitar a las partes por su colaboración.
- Hacer copias del acuerdo para cada parte y archivar el original.8
1.5 HABILIADADES DE LOS MEDIADORES
HABILIADAD PARA ESCUCHAR:
Cuando la escucha de los mediadores es atenta e interesada, sin juicios, si se
sigue la trama del dialogo y se conecta analógicamente con quien habla, el mediado
manifiesta que se siente escuchado y se manifiesta porque hay sincronicidad de
movimientos entre las partes. Decimos en la formación de mediadores que los
mediadores deben tener “una boca pequeña y las orejas grandotas’’, porque deben
escuchar mas que tomar la palabra.
Mientras los mediados están hablando, los mediadores escuchamos los relatos
sin perder el hilo del diálogo o la disputa. Escuchar significa alentar el relato para
que se expresen con confianza. Nuestra actitud corporal manifiesta el hecho de estar
escuchando al que está hablando. No solamente es que los mediadores escuchen, sino
que tienen que lograr que las partes se escuchen, y comprender el contenido de lo
que se está relatando, esto significa una tarea, que llamamos “pensamiento
tridimensional del mediador’’. La escucha tiene relación con la aceptación y la
aprobación, el mediador se coloca imaginariamente en el lugar del otro. Todo relato
tiene una verdad relativa, desde la premisa de la mediación, hasta comprender las
verdades de ambas partes. Es un acto empático de un nivel alto de comprensión que
conlleva a la armonización comunicativa.
En una segunda etapa, la complejidad de la escucha es mayor, ya que implica
la clasificación de las percepciones del relato, y el mediador esta atento a elaborar las
8http//: www.educa.madrid.org/.../mediación/.../P11_Fases_Objetivos_Desarrollo_I.doc
preguntas oportunamente, en tanto permitir continuar el relato para continuar la
escucha.
HABILIDAD PARA LEGITIMAR
El mediador legitima su rol como tercero neutral al situarse con amabilidad y
firmeza expresando en lo que él está preparando. Es importante que legitime primero
su rol, para crear la confianza a las partes acerca de con quién están, quién es la
persona a la que pidieron ayuda para solucionar su conflicto. Cuando estamos
involucrados en un conflicto generalmente no estamos preparados para hacer un
reconocimiento con un buen nivel de comprensión.
Es decir, requieren ser legitimados en este caso por un tercero para darse
cuenta de las percepciones que ambos tienen respecto al conflicto, con esto no
queremos decir que se solucionara el problema si iniciamos una legitimación.
Alguien puede quedar legitimado si logra, de un modo positivo, explicar sus
atributos, pretensiones, intereses y solicitudes a la contraparte, la legitimación, en el
sentido jurídico, está dada por el encuadre normativo.
En la mediación, la legitimación tiene relación con el derecho que las
personas tienen de tener razón. Nuestra tarea más delicada es saber legitimar a cada
persona frente a si misma aludiendo a su verdad, aplicando el sentido de credibilidad,
connotando positivamente la razón de su actuar.
Cuando una parte esta legitimada, entonces empezamos a legitimar a la otra,
y cuando ambas partes están legitimadas la comunicación fluye hacia las opciones o
alternativas en el proceso. Algunos autores opinan que la legitimación no
necesariamente tiene que ser literariamente ‘’frente’’ a la otra. Aprender a legitimar
significa descubrir el lado positivo del otro, hacer un reconocimiento de su postura
frente al conflicto.
HABILIDAD EN EL RECONOCIMIENTO Y LA REVALORIZACIÓN:
El modelo transformativo es uno de los modelos que expanden las
capacidades de los participantes la concientización, la recuperación del poder, el
reconocimiento, para renegociar con éxito la comprensión de si mismos, del otro y de
la situación, al tiempo que lidian con cuestiones concretas y alcanzan acuerdos.
Primeramente, los mediadores inician creando un contexto que ayude a las
partes a clasificar sus objetivos, recursos, opciones y preferencias; a tomar decisiones
claras por si mismas con respecto a su situación, con la intención de considerar y
comprender la perspectiva de la otra parte. Por otra parte, los mediadores no deben
sentirse responsables de los resultados de la medición. Ellos son responsables de
establecer y mantener un contexto adecuado para los esfuerzos que realicen las partes
en su proceso de deliberación.
Es oportuno distinguir en este momento del proceso si lo que se requiere es
un “empoderamiento’’. Entonces hay que hacer preguntas sobre las opciones,
recursos u obstáculos que las partes encuentren útil considerar durante el diálogo.
Por otra parte, no emitir juicios sobre las opciones o decisiones de las partes
una práctica transformadora en la mediación de conflictos implica la negativa a
asumir una posición crítica sobre las opciones o decisiones de las partes, sin que ello
signifique que los mediadores tengan su propio juicio respecto del conflicto. Sin
embargo, deben tener habilidad para reconocer sus juicios de valor cuando aparecen,
y además contenerlos.
Es entonces indispensable que el pensamiento del mediador no se
circunscriba a pesar que el mal momento de los disputantes los lleva a la dificultad
de superar el conflicto. Más bien debemos pensar que tanto la conducta del débil
como la del desagradable, del gritón agresivo, se deben a los efectos circunstanciales
de la experiencia del mismo conflicto que se disputa.
Una de las aportaciones que hace la negociación asociativa y que puede
complementarse a este modelo está relacionada con la identificación de necesidades
de los disputantes. En el abordaje del conflicto se requiere que los mediadores sean
capaces de identificar las necesidades de cada una de las partes, las de la relación
entre las partes, y las propias.
HABILIDAD PARA ELABORAR PREGUNTAS
Todas las intervenciones del mediador son a través de preguntas. Los
mediadores avezados en la habilidad de preguntar ya están del otro lado; pues la
clave para introducirte al sistema del conflicto es a través de las preguntas.
La gran preocupación de los mediadores es la elaboración de preguntas. El
mediador que inicia y no tiene la experiencia generalmente invierte una buena parte
del tiempo en elaborar preguntas muy “intelectualizadas’’, a mi juicio, y se pierden
con frecuenta en el proceso por estar pensando o analizando la pregunta que sigue..
Generalmente las primeras preguntas dirigidas a los mediados son
exploratorias, no necesariamente en referencia al conflicto, sino a la situación
inmediata y a los cambios que han recorrido antes de llegar aquí.
Las preguntas exploratorias, como su nombre lo indica, van dirigidas a
obtener información relacionada con los relatos iniciales que las partes han
depositado en su primer intento de exposición del problema. Son quizás las más
utilizadas a lo largo del proceso, ya que primeramente exploramos cual es la
disfunción entre las partes. Una buena pregunta puede hacer que la mente de una
persona tome una dirección completamente nueva y cambie positivamente su vida.
Las palabras tienen el poder de evocar imágenes, sonidos y sentimientos;
significan lo que la gente quiere que signifiquen; son una forma compartida de
creencias y experiencias sensoriales.
Preguntas cerradas. Se utilizan para ir clarificando la enunciación del
conflicto. Tiene una única respuesta: un sí o un no. También responden a un dónde,
cuándo y quién.
Preguntas abiertas. Se utilizan para estimular la conversación. No van
dirigidas a nadie especial. Puede contestar cualquiera de las partes. Dentro de las
preguntas transformadoras se encuentran las reflexivas, que se caracterizan por el
hecho de que no pueden ser contestadas, en automático.
Preguntas circulares o sistémicas. Nos permiten conectar a las partes en el
presente, el pasado y el futuro en la misma temporalidad, están compuestas por dos o
más elementos. Las preguntas circulares o sistémicas deben elaborarse con mucho
cuidado, ya que son complejas y difíciles de entender o captar de inmediato, sobre
todo en una situación de conflicto, pero, paradójicamente, son necesarias para ayudar
a las partes a la trasformación de la percepción del conflicto.
Las características de las preguntas circulares o sistémicas son, primero, que
están compuestas por dos o más elementos; es decir, pueden ser dos hechos
relacionados, uno del presente y otro del futuro. Segundo, que versan sobre
diferencias, conexiones comparaciones, jerarquías y pautas.
HABILIDADES PARA MANEJAR LAS EMOCIONES EN EL CONFLICTO:
¿Qué hacer con la expresión de las emociones?
Si el camino es llevar a resultados trasformadores porque el manejo de las
emociones suele brindar excelentes oportunidades para recuperación del poder, es
decir, para recuperar la fe, la credibilidad en si mismo, entonces ese efecto es
terapéutico.
La frustración, por ejemplo, surge cuando hay una tensión emocional
suscitada por la existencia de un obstáculo que dificulta la relación con otro, puede
entenderse también como la “expresión emocional de una incertidumbre
perturbadora sobre el posible curso de acción…’’
La ira, por su parte, proviene de la falta de comprensión de la experiencia
personal del otro. Las emociones son una parte importante de la vida de los
humanos. Para nuestra cultura en materia de conflictos, este espacio es muy
importante, ya que lo que siempre existe detrás de las emociones es el verdadero
conflicto, que en la mayoría de nuestras familias mexicanas se ha aprendido a
sofocar, en vez de expresar.
HABILIDAD PARA LA COMUNICACIÓN APRECIATIVA:
Generalmente se inician los encuentros de mediación solicitando a las partes
que tomen la palabra, que no se griten, que no traten de hablar cuando el otro está
escuchando, y viceversa; que si quieren tomar agua pidan permiso, que si quieren dar
por terminada la reunión tiene derecho a decir “hasta aquí llegue’’.
La comunicación asertiva es una habilidad de comunicación tiene que ver
con la autoseguridad, con la capacidad de y disposición de hablar por uno mismo y
hacer que su punto de vista se escuche y se conozca. Comunicarse abiertamente y de
manera no violenta implica una serie de factores importantes.
Conducta básica en la comunicación asertiva es la pasividad: situación ganar-
perder, donde los deseos o necesidades ajenas son más importantes que los propios,
cuando cedemos el poder al otro. Esta conducta lleva a ser víctima. Algunos
mensajes de pasividad serian “yo no cuento’’, ‘’tú te aprovechas de mi’’, “lo mío no
es importante’’
Otra conducta básica es la asertividad: es defender lo propio y reclamar
nuestros derechos sin pisotear a los demás. La conducta es directa, honesta,
comunica respeto propio y hacia los demás, y alienta la comunicación. La filosofía es
ganar-ganar. Algunos mensajes aservitos: “así es como yo pienso”, dicho sin
humillar, rebajar, ni degradar.
Conducta básica de la comunicación es la agresividad: cuando tu
comunicación “marca el territorio”, comunica superioridad y falta de respeto.
Si el modelaje en los encuentros de mediación es asertivo y no violento se
envía un adecuado mensaje a los mediados.
HABILIADAD PARA ESTABLECER LA EMPATIA:
Tener empática es más fácil que ser empático con otro, ya que los seres
humanos nacemos con la dotación genética de la empatía, un regalo de la naturaleza
para asegurar la sobrevivencia. La empatía la tenemos como una estructura orgánica
en el sistema límbico, es decir nacemos con ella, sólo que a unos se nos dificulta más
que a otros desarrollarla. Es una habilidad socio-cognitiva que nos lleva a situarnos
en la mejor alternativa de vida, empatía significa ver el mundo desde el punto de
vista del otro. Para ello es fundamental aumentar la confianza y la apertura al
relacionarnos con el otro. Esto asegura la armonía en la conversación.
La humildad es el lugar de perfecto equilibrio entre saber quiénes somos y
quiénes no somos. La empatía nos guía a una posición humilde al mantener nuestro
comportamiento enfocado sobre la verdad.
Para ser empático se requiere también de un nivel alto de comprensión. Ser
comprensión. Con los demás significa intentar entender lo que les ocurre, el porqué
de sus comportamientos.
HABILIDADES PARA APLICAR TÉCNICAS DE LA PROLONGACIÓN
NEUROLINGÜÍSTICA
Con la programación neurolingüística (PNL) como herramienta de la
mediación, se logra instalarnos en la comunicación efectiva; es decir, es posible
mejorar las relaciones interpersonales y los procesos de aprendizaje. Se prende cómo
se establece el proceso de la percepción bajo la influencia directa de las
características personales.
Si queremos explicarnos cómo se construye la PNL, veamos desde un
principio el significado de programación: un plan de acción seleccionado. El termino
neuro proviene de neurología, de los procesos del pensamiento que regulan gran
parte de nuestra acción, incluyendo las experiencias que captamos con los sentidos.
Lingüística involucra el lenguaje y otros sistemas no verbales de comunicación, a
través de los cuales nuestras representaciones neurológicas son codificadas,
ordenadas e interpretadas.
Sabemos que hay una solución para cada problema, y las personas tenemos
los recursos que necesitamos para solucionar nuestros problemas. Podemos hacer lo
que las otras personas hacen, si nos lo proponemos. El marco de conducta que
propone la PNL, es la orientación hacia los objetivos, más que hacia los problemas.
Es mejor preguntarse para que y comprender la estructura del problema.9
1.6 BENEFICIOS DE LA MEDIACION EN COMPRACION CON LA
LITIGACION.
La mediación se concibe como un medio para fortalecer en los participantes
su capacidad de tomar sus propias decisiones y de llegar a acuerdos entre ellos
mismos. Las partes tienen derecho a conocer cuáles son las diferencias entre la
litigación y la mediación antes de quedar atrapados en largos procedimientos
judiciales de confrontación, de manera que puedan elegir con la suficiente
información, y conscientes de sus costos económicos y emocionales.10
9 SALLAR LOPEZ, Silvia. op.cit pp. 102-131
10http://bajio.delasalle.edu.mx/web3/contenidos/revistas/derecho/numero_4/docentes_guerrero.html (Consulta 20 de mayo de 2011).