Curso de Especializacin: Derechos Humanos y Derechos de los Pueblos Indgenas. Nuevas perspectivas del sistema Interamericano de Derechos Humanos y del pluralismo Jurdico

Breve historia del pluralismo Jurdico

Por: Francis Villagrn Azocar

Para introducir el tema es fundamental despejar dos conceptos, el de pluralismo jurdico y

el de monismo jurdico. Se definir el pluralismo jurdico como la coexistencia de varios

sistemas jurdicos en un espacio geopoltico, El pluralismo jurdico es una perspectiva

terica que permite reconocer la coexistencia de diversos sistemas jurdicos en un mismo

espacio geopoltico; espacio en el que, por ende, se dan mltiples conflictos de

interlegalidad (Irigoyen 2006:1). En cambio el concepto de monismo jurdico es un solo

sistema jurdico en un espacio geopoltico (dem)

Chile durante toda su trayectoria como Estado-Nacin ha transitado por el camino del

sistema monista hasta el ao 2009 que entra en vigencia el tratado internacional convenio

169 que obliga a tener un modelo pluralista. Este convenio es producto de variados

desencuentros y encuentros entre lo que fue el contacto de los colonizadores espaoles y

Portugueses con los pueblos originarios.

En el rgimen colonial las polticas planteaban dos aristas; la del pluralismo jurdico

subordinado en donde coexisten las costumbres de los grupos sometidos y la de

trasplante legal en la cual se importan normas que no corresponden a la realidad

latinoamericana. Es en este sistema donde encontramos la gnesis de las demandas y

resistencias de los pueblos indgenas, pues la conquista de los territorios americanos y su

incorporacin a los dominios de la corona espaola hizo necesaria la creacin de una

estructura administrativa y legal absolutamente distinta y dispar al orden social,

econmico y cultural existente en las sociedades indgenas.

Segn Irigoyen (2006) existiran tres modelos organizativos para integrar a los vencidos al

modelo de los vencedores (colonias invasoras) los cuales son:

1- A travs de pueblos de indios se someten, como es el caso de los aztecas e incas.

2- Firma de tratados, como es el caso del pueblo Mapuche

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3- Misiones lo que sera el caso de Amazonia, Orinoco y la Guajira.

Estos tres modelos presentan situaciones distintas para ser abordados.

Para la primera, la corona reconoce a los indgenas como vasallos libres para que puedan

tributar y les reserva tierras, pero estos deben trabajar forzosamente en las minas, esto es

lo que se denomin MITA. La reina le debe pagar un salario a los indios para que paguen

tributo y esta se queda con un quinto del mineral extrado (20%). Se les encomienda a los

espaoles el cuidado de los indios, ya que se les consideraba que contaban con una

inferioridad natural y con esto se justificaba la invasin ya que eran menores, rsticos y

miserables. (Irigoyen 2013) Lo que se buscaba era quitarles sus riquezas y justificar

ideolgicamente su actuar, bajo la justificacin terica de la inferioridad, producindose

una pluralidad fctica llamada pluralismo subordinado o colonial. (esto es, el fuero

indgena y la aplicacin de sus usos y costumbres en tanto no contradijeran la religin

o las leyes (Irigoyen 2006:4)

La encomienda no se podra haber realizado sin la figura de los curacas los cuales

actuaban como bisagra colonial, recolectan el tributo, organizan los turnos de las mitas

mineras y procurar que todos se evangelicen. Tareas por las cuales reciban ciertos

privilegios como no pagar tributo, no ir a la mita, y sus hijos podan asistir al colegio,

Segn las Leyes de Indias, los alcaldes de pueblos de indios as como los curacas o

caciques tenan jurisdiccin civil y criminal, pero slo para pleitos entre indios en casos

que no ameritaban pena grave.(Irigoyen 2006:4) Una vez cristianizados se admitira que

los indios tenan sus propias leyes, se reconocen sus usos y costumbres siempre y

cuando no choquen con la religin ni con las leyes coloniales.

Es as como la conquista de Amrica trajo consigo un debate que apasion a juristas y

telogos espaoles sobre los derechos que poda alegar la corona de Castilla sobre el

dominio de las nuevas tierras y sobre la condicin legal de los pueblos indgenas

conquistados. La monarqua espaola tuvo que realizar un esfuerzo considerable para

legitimar la conquista ante el estamento eclesistico y ante las otras naciones de Europa,

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ya que a principios del siglo XVI comienzan a cuestionarse y discutir sobre la legitimidad

de la conquista debido a las denuncias sobre los abusos que perpetraban los

conquistadores sobre los indgenas.

Estas denuncias, llevadas a cabo por los dominicos Antonio de Montesinos y Bartolom

de las Casas, dieron pie a un largo debate que origin un conjunto de leyes destinadas a

regular la institucin de la encomienda. Es en este contexto que Francisco de Victoria

(1483- 1546) realiza su obra De indis en donde expresa su postura ante el conocimiento

de diversos excesos cometidos en las tierras conquistadas en Amrica y analiza las

fuentes y los lmites de los poderes civiles y eclesisticos. Se considera que es la esencia

del derecho internacional, pues reconoce las subjetividades al afirmar no hay justo ttulo

para la guerra contra los indios.

En el caso del segundo modelo organizativo espaol, el de tratados, que se ampara

segn las leyes de Indias Libro VI, ttulo XVI, dice que los indios que se encuentren bajo

este modelo no se sometern a Mita, ni pagaran tributo situacin que no cambia hasta la

instauracin de los nuevos Estados Nacionales Latinoamericanos. Despus de la

Independencia, a mediados del s. XIX, los nuevos estados de Chile y Argentina

desconocieron los tratados y parlamentos firmados entre la Corona y los pueblos

originarios, e iniciaron una campaa de ocupacin militar y exterminio, lo que no ocurri

en el S. XVI. (Irigoyen 2006:6)

Respecto al tercer modelo, el de las misiones este se mantuvo por todo el periodo colonial

sin mayores cambios, eso s con bajo xito ya que por las caractersticas geogrficas de

la selva, esta no permita un mayor encuentro entre indgenas y misioneros. Cabe

destacar que en las misiones donde se logr control sobre los indgenas hubo una

especie de pluralismo jurdico subordinado en tanto se permita un cierto nivel de

autoridad indgena y la vigencia de algunas de sus normas y costumbres, mientras fueran

acordes con el modelo misionero. (Irigoyen 2006:7).

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Se concluye que el rgimen colonial estuvo marcado desde lo jurdico por el

desconocimiento de las autoridades a travs de la invasin y la constante preocupacin

de evangelizar y usurpar sus recursos naturales.

Como herencia de este periodo se encuentra el despojo de su territorio, de su identidad

tnica, el desvanecimiento progresivo de sus autoridades polticas y religiosas, adems

de la implantacin de un nuevo sistema simblico. Es importante conocer cul es la

gnesis de este contacto o invasin, para contar con herramientas desde la historiografa

que permitan analizar los hechos recientes en la existencia o subsistencia de los pueblos

originarios.

Es por esto que el convenio 169 de la OIT, se convierte en una herramienta de

reivindicacin indgena, ya que viene a reparar parte de las exclusiones histricas y, de

otro, a brindar condiciones para un nuevo entendimiento entre los estados, los pueblos

indgenas y la sociedad en su conjunto. (Irigoyen 2009:2)

Bibliografa

Irigoyen Raquel (2006) Hitos del reconocimiento del pluralismo jurdico y el

derecho indgena en las polticas indigenistas y el constitucionalismo andino. En

Pueblos Indgenas y derechos humanos. Bilbao: Universidad de Deusto.

Irigoyen Raquel (2009) A los 20 aos del convenio 169 de la OIT: balance y retos

de la implementacin de los derechos de los pueblos indgenas en Latinoamrica

Irigoyen Raquel (2013) Apuntes curso de Especializacin: Derechos Humanos y

Derechos de los Pueblos Indgenas. Nuevas perspectivas del sistema

Interamericano de Derechos Humanos y del pluralismo Jurdico.