1.TEORIA DE LA ARGUMENTACION JURÍDICA

7/29/2019 1.TEORIA DE LA ARGUMENTACION JURDICA

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TEORA DE LAARGUMENTACION

JURDICA


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Significado de la Argumentacin

Argumentar significa argir, sacar en claro,descubrir, probar, aducir, alegar, disputar,discutir, impugnar una opinin ajena.

Se puede definir el trmino argumentarcomo la operacin intelectual, en cuya

virtud se expresan razones parafundamentar un determinado punto devista y as persuadir al interlocutor, paraque asuma un determinada posicin.


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Argumentacin jurdica es un razonamiento,

en virtud del cual un jurista explica, aclarao ilumina a las dems personas acerca dela validez de una tesis relacionada con

determinado derecho, hasta el punto depersuadirlas en cuanto a la existencia yrespetabilidad de tal proposicin.


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Orgenes de la Argumentacin.

Su origen reside en la antigua Grecia y ahrecibi el nombre de retrica.

Surge una nueva clase de profesionalesllamados Sofistas: asumieron el estudio dela filosofa, la ciencia y la poltica paradefender ante los jueces los reclamos delpueblo. Eran cultores y detractores de laargumentacin.


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Giorgias de Liontini uno de los primeros

sofistas sostena que toda tesis tiene unopuesto, y, cualquier posicin puedevencer segn sea bien defendida.

Los retricos saban que muchas decisionesse toman de manera emotiva an contrapremisas correctas y expertos en el artede la persuasin su discurso lo hacan antegrandes jurados.


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Aristteles es reconocido como el padre de

la Teora de la Argumentacin, pero entiempos modernos quien rescata la nuevaretrica es el filsofo y jurista polacoChaim Perelman (1912-1984), quien se

dedic a la investigacin filosfica yemprendi varios proyectos deinvestigacin. Estudio las obras de Platn,

San Agustn, Santo Tomas de Aquino,Descartes, Locke, Hume, Kant, BertrandRussell.


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Importancia de la Teora de laArgumentacin

El debate es hoy en da reconocido como unmedio propici para solucionar problemasen el campo jurdico, poltico y cientfico,

nos enriquecemos con la confrontacin dediversos puntos de vista. Ms importantees para quienes ocupan cargos de toma

de decisiones en la organizacin delEstado.


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Para ser un buen argumentador y hacer

buenos argumentos deben ser tomadosen cuenta tres aspectos:

a) La calidad de la tesis que se ofrececomo solucin al problema;

b) Los argumentos con los que se

sostiene; yc) El medio que empleamos para

comunicar.


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En la solucin de problemas jurdicos que sepresentan a un juez mediante una demanda, es

importante que quien demanda preparepreviamente su caso, el abogado deber hacerla investigacin previa para fundamentar susargumentos.

Los pasos previos seran por ejemplo:Cmopresento la demanda ante el juez? ;

Cmo averiguo si la casa est hipotecada?;

Cmo averiguo si realmente a los cnyugescuyo juicio es el divorcio, les corresponde lamitad de la casa en que viven?, etc.


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La Argumentacin en elCampo Jurdico.

Las teoras de la argumentacin jurdica sedesarrollaron en Europa, en la dcada de losaos cincuenta tras la segunda guerra

mundial en busca de la racionalidad de ladecisin jurdica.

Son tres los autores a los que se les debe esa

corriente del pensamiento jurdico conocidocon el nombre de Teoras de laArgumentacin Jurdica, ellos son: TheodorViehweg, Chaim Perelman y Robet Alexy.


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La argumentacin es una actividad que se ejercitaen los diversos mbitos y situaciones en loscuales se prctica el derecho.

Se distinguen tres mbitos jurdicos:

1. Argumentacin en el mbito de la produccinde normas jurdicas; (rgano legislativo)

2. Argumentacin en el mbito de la dogmticajurdica; (produccin y aplicacin del derecho)

3. Argumentacin en el mbito de la aplicacin delas normas jurdicas para la solucin de casosconcretos. (fallos judiciales)


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Tcnicas de Argumentacin.

Existen diferentes tcnicas que nos puedenayudar a mejorar nuestra capacidad paraargumentar de manera eficiente en un

debate: tcnicas retricas, el mtodo deToulmin, las reglas de la lectura crtica, elexamen de las falacias, las reglas de

honestidad cientfica y otras ms.


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La Retrica.

Es el arte de hablar persuasivamente, nacecomo una tcnica de adiestramiento,aporta una pedagoga radical con efectos

individuales e institucionales. A la personale confiere tcnicas para hacerse escuchary para afectar a las dems. Cuando uno

habla y se dirige a un auditorio, laspalabras que salen de la boca del oradorson el resultado de un proceso productivo.


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Los rtores reconocen en este

comportamiento la realizacin de cincooperaciones:

Invencin Disposicin

Elocucin

Memoria Accin.


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La Retrica ensea a hablar y a escribir contoda la eficacia que pide el contexto. Loselementos estticos en el discurso puedentener una funcin persuasiva que lasfiguras constituyen un punto de conexin

entre estilo y la argumentacin.

Dentro de las operaciones elocutivastenemos las figuras de pensamiento.Estas no dependen de las palabras sinodel juego de inteligencia que ofrece elhablante al interlocutor.


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Por ejemplo si afirmamos: Hitler fue un

gran pacifista como todos sabenestamos expresando con las palabras, losgestos y el tono del discurso de lo quequeremos decir es exactamente locontrario, pero usamos la irona. Esterecurso queda suficientemente justificadocon una frase popular que dice: Al revs

te lo digo para que me entiendas.


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Un ejemplo de este estilo de la retrica en

donde se advierte la irona es el discursoque hace Marco Antonio en la tragedia deSheakespeare Julio Csar; ante el

cadver de Csar, el fiel amigo y pariente,no menos hbil poltico.

Esta magnfica obra teatral da al espectadoro al lector la ocasin de disfrutar de laexperiencia de un acto retrico.


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El Mtodo de Toulmin.

En 1958 el profesor Toulmin de la Universidad deCambridge public un esquema que tiene lavirtud de ofrecer una visin global de todos ocasi todos los factores que intervienen en unrazonamiento. Indic que en cualquierargumento deben distinguirse seis partes queson:

Conclusin

Datos


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Garantas

Respaldos Modalizacin

Refutaciones.

Asegura que una argumento se caracterizapor su conclusin.

Los datos se extraen de la conclusin.

La garanta es el paso de los datos a laconclusin.


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Datos y garanta constituyen las premisas

del argumento.Cuando no son evidentes se respaldan para

que no quepa duda de su solidez.

La modalizacin es una regla de prudenciaporque nuestros razonamientos no sonpor lo general concluyentes sinopersuasivos.

Las refutaciones consisten en lasexcepciones que pueda tener nuestraconclusin.


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Teoras de la Argumentacin conVisin de Tres Autores

Theodor Viehweg, Chaim Perelman y RobertAlexy.

Theodor Viehweg, orienta su pensamiento

a la Tpica que es una tcnica deinterpretacin abriendo nuevasposibilidades y ofreciendo nuevos puntosde vista y los engloba en catlogoscreando una jurisprudencia. La Tpica esel mecanismo para evitar vacos al aplicarel derecho.


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Al hablar de la tpica me parece necesario

tambin referirnos a la Hermenutica cuyonombre se origina de una deidad de laMitologa griega Hermes consideradocomo el mensajero e intrprete de losdioses. La Hermenutica es el arte deinterpretar textos, esclareciendo queinterpretar es explicar, declarar el sentido

de una cosa.


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En resumen el pensamiento de Viehwegpermite hallar las siguientes lneasbsicas:

1. El Derecho no tiene la consideracin desistemas dado que lo decisivo es la solucinde los problemas, para conseguirlo, laspremisas deben ser discutidas.

2. Toda decisin jurdica tiene una justificacininterna ( se parte de premisas aceptadasque no son discutidas), y una justificacinexterna ( trata de descubrir una serie depremisas para la resolucin del casoconcreto).


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3. La argumentacin jurdica, se realizasiempre desde la discusin, desde el debate,

partiendo de bases que carecen de carcterevidente, lo que significa que hay variassoluciones posibles.

4. El Derecho no es una verdadera ciencia, sinuna simple tcnica.

5. La tpica es una tcnica de pensamientoproblemtico. La jurisprudencia como

mecanismo especial para resolverproblemas, va unida indisolublemente a latpica de la que no es posible prescindir.


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Chaim Perelman

Su obra: Teora de la Argumentacin seretrotrae al pensamiento Aristotlico quediferenciaba entre razonamiento analtico

que parte de las premisas necesarias overdaderas y conduce a conclusionesveraces. La teora de Perelman se

denomina Nueva Retrica. Indica que entoda argumentacin existen tresconceptos bsicos:


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El Orador, El de Discurso, y el de Auditorio.

El Orador porque intervienen variaspersonas con posiciones diversas lo cualexige necesariamente la contradiccin;

El Discurso dirigido a las Asambleas con laintencin de convencer y obtener laadhesin a cierta tesis;

El Auditorio es el conjunto de destinatariodel discurso sobre el que estamosoperando.


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Este autor diferencia entre un razonamiento

judicial que versa sobre los hechos y otroque versa sobre las cuestiones jurdicas ensentido estricto.


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Robert Alexy

Para l la argumentacin jurdica tiene queconseguir una armonizacin entre casosprecedentes y el caso concreto cuya

resolucin se reclama. Las reglas que elintrprete del derecho va a aplicar a uncaso particular deben conseguir el

equilibrio entre resultados de casosprecedentes y anlogos y las exigenciasde lo concreto.


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Alexy define la argumentacin como

discurso que trata de justificar lasdecisiones jurdicas y entiende que todaslas decisiones jurdicas se obtienen atravs de las discusiones con el respeto alas reglas bsicas del discurso generalracional. (Esas reglas bsicas se entiendeque es la analoga que se basa en el

principio de igualdad y la otra regla es elargumento a contrario)


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El Pensamiento de Manuel Atienza

Dice este autor que la Teora de laArgumentacin Jurdica en nuestros dasse ocupa casi exclusivamente del discurso

justificativo de los jueces, razones queofrecen como fundamento motivacin desus decisiones. Las sentencias

actualmente estn mejor motivadas no selimitan a establecer culpabilidad o noculpabilidad.


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Deben establecer razones.

El avance del Estado Constitucional, parecelgico que haya ido acompaado de unincremento cuantitativo y cualitativo de la

exigencia de la justificacin de lasdecisiones de los rganos pblicos.

Pioneros de la Teora Contempornea de la

Argumentacin Jurdica seala Atienza queson: Recasns Siches, Viehweg, Esser yPerelman.


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En Guatemala:

En nuestro pas la legislacin vigente mandaa los jueces a argumentar susresoluciones, especialmente las que

contienen decisiones de fondo como sonlos autos y las sentencias, lo que as sehace en la actualidad conforme a lo

dispuesto en los Artculos 141 inc. b y 147inc. d., de la Ley del Organismo Judicial.


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GRACIAS POR SU ATENCIN

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