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NORMAS ANTI-ELUSIÓN
DOMINGO CARBAJO VASCO
INSPECTOR DE HACIENDA
DELEGACIÓN CENTRAL DE GRANDES CONTRIBUYENTES; 07/07/2015
XV CURSO DE ALTA ESPECIALIZACIÓN EN
FISCALIDAD INTERNACIONAL
29/09/2015
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NORMAS ANTI-ELUSIÓN-1-
� INTRODUCCIÓN. NORMAS ANTI-ELUSIÓN INTERNACIONALES.
� EL CONTEXTO:�GLOBALIZACIÓN CRECIENTE VERSUS�AATT NACIONALES.
�RESULTADO:�FACILIDADES PARA LA EVASIÓN
/ELUSIÓN FISCAL.�MULTINACIONALES-AGENTES DE LA
GLOBALIZACIÓN,
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� PRINCIPIOS IMPOSICIÓN E.-MULTINACIONALES:
� INDEPENDENCIA.
� GRAVAMEN POR ENTIDAD, NO COMÚN, NO CONSOLIDACIÓN, NO “IMPOSICIÓN UNITARIA”.
� OPERACIONES A PRECIOS DE MERCADO---
LA POLÉMICA DE precios de transferencia, art. 9 MOCDE.
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�FRAUDE---CONCEPTO MUY GENÉRICO.
�EVASIÓN VERSUS ELUSIÓN FISCAL
�Límites poco claros.
�EVASIÓN FISCAL.� ILICITUD.
� INFRACCIÓN.
� ATAQUE DIRECTO.
� VOLUNTARIEDAD, ETC.
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� ELUSIÓN FISCAL:
�CONTRA EL ESPÍRITU DE LA LEY.
�APROVECHANDO “HUECOS” NORMATIVOS.
�DIVERSIDAD REGULACIONES TRIBUTARIAS NACIONALES, ETC.
�APROPIADA PARA EMPRESAS MULTINACIONALES.
• OTROS CONCEPTOS:
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�PLANEAMIENTO/PLANIFICACIÓN FISCAL.
�PLANEAMIENTO/PLANIFICACIÓN FISCAL “AGRESIVO”/”ABUSIVO”.
�ECONOMÍA DE OPCIÓN----LEGÍTIMA,
�OTROS TÉRMINOS.
�¿ DÓNDE ESTÁN LOS LÍMITES?.
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�LAS NORMAS ANTI-ELUSIÓN:� GENERALES.� ESPECIALES.� DOMÉSTICAS.� INTERNACIONALES, VINCULADAS A LA RED DE CDI Y DE
OTRO TIPO.
� TENDENCIAS INTERNACIONALES:�INTERPRETACIÓN ECONÓMICA.�“SUBSTANCE OVER FORM”.
�NEGOCIOS ANÓMALOS, MOTIVO ECONÓMICO, ETC.
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�NORMAS ANTI-ELUSIÓN ESPAÑOLAS:
�El principio de calificación, art.13 LGT.
�De “calificación jurídica”.
�¿ Y de “calificación económica”?. El artículo 34.2 Cco.
�DISCUSIÓN .
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�CONCLICTO EN LA APLICACIÓN DE LA NORMA, ART. 15 LGT:�NATURALEZA.�FUNCIÓN.�CONTENIDO.�SIMULACIÓN, ART. 16 LGT.�OTRAS.� INTERPRETACIÓN VS. CALIFICACIÓN.
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EL ANÁLISIS
DE RIESGO:
¿ EN QUÉ CONSISTE?.
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�LOS CDI Y EL FRAUDE :�LA FINALIDAD DE LOS CDI Y EL USO
INAPROPIADO DE LOS MISMOS.
�LAS FÓRMULAS DE ABUSO MÁS COMUNES.
� “FALSAS RESIDENCIAS”.
� “TREATY SHOPPING”.
� “RULE SHOPPING”.
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�LOS CDI Y EL FRAUDE-II-
�La reacción.
�La finalidad de los CDI y el abuso del Derecho.
�Cláusulas de limitación de beneficios.
�LOB.
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� “CONDUIT COMPANIES”.
� “STEEPING STONE COMPANIES”.
� OTRAS FÓRMULAS.
�EL CONCEPTO DE BENEFICIARIO EFECTIVO:�ORÍGENES.
�APLICACIÓN.
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�LOS CDI Y EL FRAUDE-III-
�Beneficiario efectivo:�Regulación.�Significado.�Problemas.�Casos particulares.�Unión Europea.
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� CLÁUSULAS DE EXCLUSIÓN DE BENEFICIOS DEL CDI.
� EJEMPLOS Y POSIBILIDADES.� RESTRICCIONES, VGR. “BUENA FE”.�RELACIONES ENTRE CLÁUSULAS ANTI-
ELUSIÓN INTERNALS. Y NALS.� TEORÍAS.
� POSIBILIDADES.� CONCLUSIONES.
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� CASOS PARTICULARES DE NORMAS ANTI-ELUSIÓN.
�1. LA SUBCAPITALIZACIÓN.�CONCEPTO.
�RAZONES PARA SU USO.
�DESARROLLO.
�EFECTOS.
�LA SITUACIÓN EN ESPAÑA. SU FRACASO,
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� SUBCAPITALIZACIÓN (cont.):� LA SOLUCIÓN?: RESTRICCIÓN GASTOS FINANCIEROS.
� APLICACIÓN.
� PROBLEMAS.
� RELACIONES CON EL PRINCIPIO DE NODISCRIMINACIÓN, ART. 24 MOCDE.
� RELACIONES CON EL PRINCIPIO DE NODISCRIMINACIÓN DE LA UE.
� CONCLUSIONES.
� EVOLUCIÓN.
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�LAS NORMAS CFC.�CONCEPTO.
�UTILIDAD.
�APLICACIÓN.
�RELACIONES CON EL ART. 24 MOCDE.
�PROBLEMAS.
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�NORMAS CFC (Cont.):�EL CASO ESPAÑOL.
�LAS LLAMADAS “RENTAS PASIVAS”.
�RESTRICCIONES.
�PROBLEMAS.
�LA SITUACIÓN EN LA UE.
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� EL CAMBIO DE PARADIGMA DE LA FISCALIDAD INTERNACIONAL Y LAS NORMAS ANTI-ELUSIÓN:� EL INFORME BEPS Y SU PLAN DE ACCIÓN. LA LUCHA
CONTRA LA “BASE EROSION” AND “PROFIT SHIFTING” Y EL PAPEL DE LAS NORMAS ANTI-ELUSIÓN.
� LA LUCHA CONTRA EL FRAUDE EN LA UE. LA RECOMENDACIÓN DE 2012 Y LA NORMA ANTI-ELUSIÓN.
� LA EXPANSIÓN DE LAS LLAMADAS “GAAR”: “GENERAL ANTIAVOIDANCE RULE”. CONTENIDO. SUS CLASES.
� LAS ACCIONES BEPS Y LAS NORMAS ANTI-ELUSIÓN:
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� LA LUCHA CONTRA LOS HÍBRIDOS (PRODUCTOS FINANCIEROS E INSTITUCIONES). DESCRIPCIÓN. EFECTOS.
� NORMAS ANTI-ABUSO EN LOS CDI: EL NUEVO PAPEL DE LOS CDI. LA COMPATIBILIDAD NORMAS INTERNAS ANTI-ELUSIÓN –NORMAS INTERNACIONALES.
� LAS CLÁUSULAS GENERALES ANTI-FRAUDE EN LOS CDI.
� LA IDEA DE INTERCAMBIO AUTOMÁTICO DE NORMAS ANTI-ELUSIÓN. EL CASO DE LOS “RULINGS” Y EL “LUX LEAKS”.
� DESCRIPCIÓN DE LAS INICIATIVAS BEPS ANTI-ELUSIÓN
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� …/LA DISTINCIÓN GAAR-GENERAL Y GAAR-ESPECIAL.
� LOS PROBLEMAS DEL GAAR, VGR. INSEGURIDAD JURÍDICA.
� OTROS DESARROLLOS:� INCORPORACIÓN A LA DIRECTIVA EUROPEA DE
MATRICES-FILIALES DE LA CLÁUSULA GAAR.
� LA JURISPRUDENCIA DEL TJUE Y SU GIRO. EL CONCEPTO DE “ABUSO DE DERECHO” .LA LUCHA CONTRA EL FRAUDE FISCAL COMO JUSTIFICACIÓN PARA RESTRINGIR LAS LIBERTADES BÁSICAS EN LA UE.
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NORMAS ANTI-ELUSIÓN (22)
� ALGUNOS CASOS DEL TJUE: 2006, CADBURY-SCHWEEPS (“los montajes artificiales”);ZWIJNENBURG, 2010; FOGGIA (el motivofundamental para realizar una fusión), HALIFAX,2006, etc.
� COMENTARIOS A LA JURISPRUDENCIA DELTJUE.
� UN EJEMPLO DE EVOLUCIÓN DE GAAR. ELCASO BELGA.
� CONCLUSIONES.
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� LA SITUACIÓN EN ESPAÑA:� La evolución en la aplicación del artículo 15 LGT. ¿ Es de
verdad una cláusula anti-abuso?.
� La jurisprudencia al respecto. El artículo 15 LGT como sucesordel “fraude de Ley tributaria”. La aparición de nuevosconceptos, vgr. “negocio anómalo”.
� Los casos: aplicación esencial para luchar contra la erosión de las bases imponibles en grupos con financiación intra-grupo que reducen, vía intereses, la base imponible española. Resultado: método muy costoso. Solución legal: artículo 20 TRLIS, restricción a la deducibilidad de los intereses.
� La reforma del artículo 15 en el Anteproyecto de modificación parcial de la LGT:
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NORMAS ANTI-ELUSIÓN (24)
� …/…Idea sustancial: sancionar la aplicación delart.15, pero también “informar” sobre mecanismosde planificación fiscal “agresiva”.
� Las llamadas “disclosure policies”. Un comentario.
� Las críticas a la propuesta de reforma: régimensancionador previo y objetivo, violando principiosdel Orden Sancionador Tributario.
� El resultado en el Proyecto de Ley.
� Consideraciones generales. Nuestro artículo 15 LGTante las nuevas GAAR.
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NORMAS ANTI-ELUSIÓN (25)
� VISIÓN PERSONAL:� El artículo 15 LGT no es una GAAR y tampoco la reforma
resuelve sus problemas.
� Imperatividad de la norma europea anti-elusión.
� Aplicar el principio de calificación.
� La calificación “económica” es el principio moderno para todos acto/hecho/negocio jurídico. Imprescindible para adecuarnos al Derecho Internacional Tributario.
� Otras cuestiones.
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FINAL
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�¡MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN¡…………..
�PASEMOS A LAS PREGUNTAS.